君澤君視角 | 不良債權(quán)法律盡調(diào)方法探究：基于買方視角-ESG跨境

經(jīng)濟(jì)下行時期，不良資產(chǎn)供給增多，使得不良債權(quán)投資成為一個重要的投資方向。由于不良債權(quán)投資者（多為資產(chǎn)管理公司）在批量收購銀行、信用社等金融機(jī)構(gòu)的不良債權(quán)包時普遍存在買賣雙方之間信息不對稱的現(xiàn)象，故有必要委托律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)對標(biāo)的進(jìn)行盡職調(diào)查，從而發(fā)現(xiàn)其中的瑕疵或風(fēng)險，進(jìn)行合理估值，以便不良債權(quán)投資者作出決策。

律師接受買方的委托，基于買方視角對不良債權(quán)開展法律盡調(diào)工作時，往往具有時間緊、任務(wù)重且資料有限等特點，要求盡調(diào)律師在短時間內(nèi)高效率地對大量的不良債權(quán)資料進(jìn)行全面地核查。而且在法律層面充分體現(xiàn)專業(yè)性的同時，盡調(diào)律師還要運用商業(yè)思維，為不良債權(quán)投資者的決策提供交易方案分析和建議。正因此，規(guī)范化、體系化的不良債權(quán)法律盡調(diào)方法對于律師而言尤為重要。本文擬從買家視角出發(fā)，結(jié)合筆者實務(wù)經(jīng)驗，就不良債權(quán)法律盡調(diào)的方法探究一二，以期有益交流分享。

關(guān)注瑕疵，發(fā)現(xiàn)問題

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對于不良債權(quán)投資者而言，在投資決策時掌握的信息越多、越準(zhǔn)確，所作的投資決策越具有可行性，投資的成功率往往越高。但成功的決策不是靠感覺行事，而需以準(zhǔn)確的數(shù)據(jù)、扎實的證據(jù)作為支撐，而不良債權(quán)法律盡調(diào)正是提供數(shù)據(jù)和證據(jù)的重要來源。

不良債權(quán)法律盡調(diào)，是由律師接受不良債權(quán)所有者或投資者的委托，針對擬出售或收購的不良債權(quán)，出具相關(guān)法律意見，并形成專業(yè)法律盡職調(diào)查報告的過程。

根據(jù)委托方的不同，不良債權(quán)法律盡調(diào)分為買方盡調(diào)和賣方盡調(diào)。律師接受不良債權(quán)所有者委托的盡調(diào)為賣方盡調(diào)，而接受不良債權(quán)投資者委托進(jìn)行的盡調(diào)則稱為買方盡調(diào)。在筆者經(jīng)辦的業(yè)務(wù)中，一般而言，資產(chǎn)管理公司批量收購銀行、信用社等金融機(jī)構(gòu)的不良債權(quán)包，也就是俗稱的“買包”，需要開展買方盡調(diào)；在資產(chǎn)管理公司取得不良債權(quán)包之后，在日常管理過程中和處置包內(nèi)不良債權(quán)之前，則需要開展賣方盡調(diào)。

對于賣方而言，法律盡調(diào)是為了尋找不良債權(quán)的亮點，爭取把優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)賣出更高的價格。但對于買方而言，正所謂“知己知彼，百戰(zhàn)不殆”，法律盡調(diào)是為了發(fā)現(xiàn)不良債權(quán)的價值和風(fēng)險所在，確定擬購買的不良債權(quán)是否值得購買，合理估值是多少，以作為之后談判的根據(jù)。更直白地說，買方盡調(diào)更側(cè)重于尋找不良債權(quán)的瑕疵、發(fā)現(xiàn)問題所在，幫助買方確定合理的報價，防止因調(diào)查不到位而高價買包，避免或減少業(yè)務(wù)虧損。同時能為后續(xù)資產(chǎn)處置時的定價、方式選擇和方案設(shè)計等提供必要的支持。

縱觀整個不良債權(quán)投資階段，法律盡調(diào)可以說是最基礎(chǔ)、最關(guān)鍵的環(huán)節(jié)，不良債權(quán)后續(xù)的處置工作，包括構(gòu)建資產(chǎn)池、估值、報價、設(shè)計交易結(jié)構(gòu)等，都建立在法律盡調(diào)的基礎(chǔ)之上。因此，應(yīng)對這項基礎(chǔ)工作給予足夠的重視。

核心關(guān)注十二個重點

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筆者從經(jīng)辦的大量不良債權(quán)法律盡調(diào)項目中，針對來源于銀行、信用社等金融機(jī)構(gòu)的金融不良債權(quán)，梳理出以下法律盡調(diào)中應(yīng)核心關(guān)注的十二個重點。

十二個重點按照內(nèi)容可分為事實摘錄部分與律師核查意見部分：

事實摘錄部分力求條理分明地呈現(xiàn)不良債權(quán)的重要信息，為客戶輕松提取所需關(guān)注的重點提供便利，并為律師核查意見的撰寫提供詳盡的材料支撐。主要包括六大重點，分別為項目信息、主體信息、擔(dān)保物信息、租賃情況、訴訟執(zhí)行信息以及其他財產(chǎn)線索信息；

律師核查意見部分則在對重點信息進(jìn)行核查的基礎(chǔ)上發(fā)現(xiàn)問題，指出不良債權(quán)存在的法律瑕疵，識別法律風(fēng)險，并提出相應(yīng)的可行建議。主要包括對主合同與擔(dān)保合同效力的意見、對抵押物及質(zhì)押物情況的意見、債權(quán)可轉(zhuǎn)讓性、訴訟時效及其他期限，以及債務(wù)人、保證人的履行能力的核查意見五大方面。

具體而言，各部分關(guān)注重點可進(jìn)一步細(xì)分如下：

（一）事實摘錄部分

1.項目信息，摘錄重點信息包括：

（1）借款合同/借據(jù)金額；

（2）欠付本金、利息、罰息及復(fù)利；

（3）擔(dān)保合同名稱及擔(dān)保人名稱；

（4）債權(quán)轉(zhuǎn)讓方、受讓方；

（5）轉(zhuǎn)讓債權(quán)的本金余額及支付情況；

（6）公告事宜。

2.主體信息，摘錄重點信息包括：

（1）主體是否失信、被限制高消費；

（2）公司股權(quán)質(zhì)押或凍結(jié)情況；

（3）公司經(jīng)營異常信息。

3.擔(dān)保物信息，摘錄重點信息包括：

（1）是否經(jīng)股東會/董事會決議、共有權(quán)人同意；

（2）查封情況；

（3）抵押情況；

（4）拍賣情況。

4.租賃情況，摘錄重點信息包括：

（1）租賃合同簽署日期；

（2）租賃起始日期及屆滿日期。

5.訴訟執(zhí)行信息，摘錄重點信息包括：

（1）判決內(nèi)容；

（2）保全信息；

（3）執(zhí)行情況。

6.其他財產(chǎn)線索信息，如有，則重點摘錄財產(chǎn)所有權(quán)人及其身份、財產(chǎn)名稱、抵質(zhì)押情況以及查封情況等。

（二）律師核查意見部分

1.對主合同與擔(dān)保合同效力的意見，核查重點包括：

（1）債權(quán)余額；

（2）是否出具對外擔(dān)保的公司決議。

2.對抵押物、質(zhì)押物的意見，核查重點包括：

（1）擔(dān)保物與所擔(dān)保的債權(quán)是否能夠一一對應(yīng)，即確認(rèn)擔(dān)保范圍；

（2）如有土地抵押，是否存在土地閑置問題；

（3）抵押順位；

（4）抵押物的租賃情況；

（5）擔(dān)保物的查封順位、處置法院；

（6）擔(dān)保物的拍賣情況、處置法院；

（7）是否存在法定優(yōu)先權(quán)。

3.債權(quán)可轉(zhuǎn)讓性意見，核查重點包括：

（1）是否存在法定或合同約定限制轉(zhuǎn)讓情況；

（2）結(jié)合主合同、生效法律文書認(rèn)定的事實、債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議及相關(guān)公告/通知梳理債權(quán)的歷史沿革；

（3）核查前手是否存在將債權(quán)拆分轉(zhuǎn)讓、重復(fù)轉(zhuǎn)讓（一權(quán)二賣）的情形；

（4）就上一手債權(quán)人是否有轉(zhuǎn)讓本戶債權(quán)的完整權(quán)利作出法律意見；

（5）自受讓債權(quán)之日起，受讓人是否享有利息及遲延履行利息、罰息、復(fù)利相關(guān)權(quán)利的問題。

4.訴訟時效及其他期限意見，主要核查擔(dān)保期間是否已超出，以及訴訟時效、申請執(zhí)行的期間是否經(jīng)過，是否存在時效障礙。

5.對債務(wù)人、保證人的履行能力意見，主要從網(wǎng)查的破產(chǎn)清算情況、經(jīng)營信息、涉訴涉執(zhí)行信息，以及客戶提供的信用報告，對債務(wù)人、保證人（如保證人為自然人，則還應(yīng)包括其配偶）的履行能力作出法律意見。

綜上，不良債權(quán)法律盡調(diào)報告通常按照事實摘錄及律師核查意見兩大部分、細(xì)分十二個重點為結(jié)構(gòu)進(jìn)行撰寫。值得一提的是，不良債權(quán)的具體情況總是不盡相同的，在撰寫報告時需根據(jù)不良債權(quán)材料的具體情況調(diào)整盡調(diào)報告的撰寫內(nèi)容。如，不良債權(quán)資料中包含綜合授信合同的，需在項目信息中列明綜合授信約定信息；以銀行承兌匯票形式確立債權(quán)債務(wù)關(guān)系的，摘錄信息時需相應(yīng)調(diào)整類目名稱。撰寫盡調(diào)報告的一個重要原則是：客戶提供的資料要全面摘錄，且一切用于報告的信息均有據(jù)可查。

以上核心關(guān)注的十二個重點是筆者根據(jù)以往經(jīng)驗形成的，目的是明確關(guān)注重點、提高撰寫盡調(diào)報告的效率，具有一定的普適性，可滿足通常不良債權(quán)盡調(diào)報告撰寫的需要。但在具體撰寫每戶不良債權(quán)盡調(diào)報告時，仍應(yīng)根據(jù)具體情況，靈活調(diào)整盡調(diào)報告內(nèi)容，提高法律盡調(diào)的專業(yè)性。

四大經(jīng)驗總結(jié)

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除核心關(guān)注的十二個重點之外，筆者進(jìn)一步總結(jié)了如下四大經(jīng)驗。

（一）以事實為基礎(chǔ)，以法律為準(zhǔn)繩

實務(wù)中，有的投資機(jī)構(gòu)在委托筆者團(tuán)隊進(jìn)行法律盡調(diào)時，對接方出于業(yè)務(wù)經(jīng)理的立場，為實現(xiàn)商業(yè)目的，部分觀點有可能會與盡調(diào)律師不盡一致。

正所謂：在其位，謀其職，負(fù)其責(zé)，盡其事。作為盡調(diào)律師，在與客戶溝通觀點不一致的法律意見時，首先要保持律師的專業(yè)性，同時做到兼顧商業(yè)運作。本著對客戶負(fù)責(zé)同時也是對自身律師身份負(fù)責(zé)的態(tài)度，在出具法律意見時，盡調(diào)律師還是要以事實為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，在充分提示風(fēng)險的前提下，盡可能地幫助客戶實現(xiàn)商業(yè)目的，為客戶科學(xué)決策提供有力依據(jù)。

（二）關(guān)注執(zhí)行問題，落實客戶需求

客戶收到盡調(diào)報告初稿后，反饋最多的意見往往集中在執(zhí)行實操方面。不良債權(quán)的合法有效性固然重要，但若在實際處置階段存在法律、政策障礙，就會導(dǎo)致前期準(zhǔn)備功虧一簣、處置方案寸步難行。

因此，盡調(diào)律師應(yīng)當(dāng)結(jié)合客戶提供的立項文件等資料，關(guān)注客戶在不良債權(quán)交易處置過程中的實際需求，對不良債權(quán)處置中可能涉及的法律、政策障礙進(jìn)行前瞻性預(yù)判，并在律師核查意見中準(zhǔn)確體現(xiàn)。具體而言，例如不良債權(quán)涉及法拍商品房的，則應(yīng)對房產(chǎn)所在地購房資格進(jìn)行提示；涉及抵押房存在租約的，則應(yīng)對抵押房清場問題進(jìn)行提示；涉及城區(qū)舊改的，則應(yīng)對該城區(qū)舊改政策的走向進(jìn)行披露……

準(zhǔn)確、全面地提示執(zhí)行層面的問題，能夠?qū)蛻艉笃谔幹貌涣紓鶛?quán)的執(zhí)行實操起到預(yù)判作用；找到不良債權(quán)處置的痛點、難點并提出有效的意見，能夠為客戶選擇決策提供重要參考，真正發(fā)揮出律師在不良債權(quán)盡調(diào)中的重要價值，這也是不良債權(quán)行業(yè)律師獲得客戶高度評價的重要標(biāo)準(zhǔn)。

（三）總結(jié)常見問題，延伸類型問題，走在客戶前面

對于客戶重點關(guān)注的法律問題，盡調(diào)律師不僅要及時總結(jié)，在時間允許的情況下，還要延伸類型問題進(jìn)行研究，這能夠讓律師“走在客戶的前面”。

例如，筆者在實務(wù)中曾遇到不同的客戶對深圳、廣州等地區(qū)的土地抵押登記主體資格問題都提出過咨詢，可見該問題是客戶普遍關(guān)注的重點問題，而且此后其他客戶大概率還會再次提出咨詢。因此，筆者團(tuán)隊內(nèi)部對已作出答復(fù)的土地抵押登記主體資格問題進(jìn)行了總結(jié)，并延伸到珠三角其他地區(qū)，就同類問題進(jìn)行研究，提前掌握將來客戶可能咨詢的重點問題的情況。如此一來，盡調(diào)律師才能夠走在客戶的前面，在客戶咨詢時及時給到客戶準(zhǔn)確的答復(fù)，做到游刃有余。

（四）及時更新相關(guān)法規(guī)及案例

法律法規(guī)、裁判案例總是不斷更新的，這就要求盡調(diào)律師要及時更新不良債權(quán)相關(guān)法律法規(guī)、學(xué)習(xí)最新的裁判規(guī)則。要保證向客戶提供的法律意見是最新的、最準(zhǔn)確的，在專業(yè)知識上必須做到“比客戶懂得多”。筆者團(tuán)隊目前正在探索進(jìn)行行業(yè)研究，把不良債權(quán)周報作為每周學(xué)習(xí)常態(tài)，拓展不良債權(quán)行業(yè)知識面，掌握不良債權(quán)前沿動態(tài)，豐富不良債權(quán)行業(yè)知識和法律專業(yè)知識，為提供更專業(yè)的法律盡調(diào)服務(wù)奠定堅實基礎(chǔ)。

總而言之，在買方視角下，不良債權(quán)盡調(diào)律師需要充分體現(xiàn)專業(yè)性，在窮盡可能的方式獲取盡可能全面、準(zhǔn)確的資料后，帶著合理懷疑的心態(tài)去審查所獲信息、資料，做到深入、審慎地調(diào)查，從而發(fā)現(xiàn)不良債權(quán)的價值和法律風(fēng)險所在，為不良債權(quán)投資者決策提供重要參考依據(jù)。同時，不良債權(quán)盡調(diào)也要求律師充分運用商業(yè)思維，為不良債權(quán)投資者提供最優(yōu)的法律風(fēng)險化解方案,在不良債權(quán)“掘金之旅”中發(fā)揮出重要價值。

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