跨境合規(guī)觀察 | 波蘭企業(yè)如何應(yīng)對(duì)國際制裁？最佳合規(guī)實(shí)踐指南報(bào)告【走出去智庫】-ESG跨境

海外合規(guī)戰(zhàn)略與實(shí)務(wù)專欄簡介

▲呂立山

本專欄聚焦企業(yè)開展全球化經(jīng)營的合規(guī)實(shí)踐需求，及時(shí)匯聚、呈現(xiàn)海內(nèi)外一流法律服務(wù)的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)和前瞻洞見，支持企業(yè)管理層深入理解跨境法律政策環(huán)境，助力企業(yè)海外合規(guī)戰(zhàn)略制定。

專欄由走出去智庫首席法律專家、卓緯律師事務(wù)所高級(jí)國際顧問呂立山（Robert Lewis）律師主持。呂律師擁有30多年國際商事法律執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)，是國務(wù)院國資委外國專家顧問，曾任跨國公司亞太區(qū)總法律顧問、國際領(lǐng)先律所中國區(qū)首席代表，美國楊百翰大學(xué)法學(xué)博士。

走出去智庫觀察

波蘭一流律師事務(wù)所Wardynski & Partners最近發(fā)布了一份全面指南，解釋了哪些國際經(jīng)濟(jì)制裁對(duì)在波蘭經(jīng)營的實(shí)體適用，如何建立一個(gè)制裁合規(guī)系統(tǒng)，以及制裁可能對(duì)貿(mào)易協(xié)定產(chǎn)生的影響。

走出去智庫（CGGT）特約法律專家、波蘭Wardynski & Partners律師事務(wù)所合伙人?ukasz Lasek律師指出，作為聯(lián)合國和歐盟的成員，波蘭受聯(lián)合國和歐盟所有制裁的約束。除了聯(lián)合國和歐盟通過國內(nèi)法規(guī)施加的制裁外，波蘭還可以實(shí)施相關(guān)制裁。波蘭企業(yè)和在波蘭有商業(yè)經(jīng)營的中國企業(yè)必須小心，不要采取以規(guī)避制裁為目的或效果的行動(dòng)。例如，雖然非歐盟公司不因完全在歐盟以外進(jìn)行的活動(dòng)而受到歐盟制裁，但歐盟母公司不能利用非歐盟子公司從事歐盟制裁的活動(dòng)，如果非歐盟子公司提出從事歐盟制裁活動(dòng)，必須仔細(xì)分析其與歐盟母公司的關(guān)系，以評(píng)估規(guī)避制裁的風(fēng)險(xiǎn)。

波蘭企業(yè)遇到的制裁與反制裁問題，中國企業(yè)也面臨同樣的困境，波蘭企業(yè)的應(yīng)對(duì)措施可以給中企提供哪些借鑒？今天，走出去智庫（CGGT）刊發(fā)波蘭一流律師事務(wù)所Wardynski & Partners報(bào)告的主要內(nèi)容，供關(guān)注歐盟企業(yè)合規(guī)管理的讀者參考。

要 點(diǎn)

CGGT，CHINA GOING GLOBAL THINKTANK

1、企業(yè)家經(jīng)?？紤]他們是否也應(yīng)遵守其他國家的制裁法，特別是那些域外性質(zhì)的制裁。在波蘭經(jīng)營的實(shí)體被要求遵守歐盟實(shí)施的制裁(或波蘭將實(shí)施的任何制裁)。在實(shí)踐中，不遵守外國制裁也可能使這些實(shí)體在該外國管轄區(qū)內(nèi)面臨法律后果。這些制裁可能會(huì)有很大的不同，例如禁止商品和服務(wù)出口、禁止入境或凍結(jié)資產(chǎn)。

2、企業(yè)不遵守制裁規(guī)定還可能導(dǎo)致聲譽(yù)受損、拒絕合作或被排除在投標(biāo)過程之外。重視企業(yè)合規(guī)性的公司可能會(huì)避免與違規(guī)者合作，因?yàn)樗麄儠?huì)尋求確保違規(guī)者履行監(jiān)管義務(wù)。

3、當(dāng)評(píng)估潛在合并或收購的收購方和考慮商業(yè)交易的各方，應(yīng)確保其盡職調(diào)查包括對(duì)制裁的法律和商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的詳細(xì)評(píng)估，以及他們是否有能力滿足相關(guān)監(jiān)管機(jī)構(gòu)關(guān)于持續(xù)盡職調(diào)查和合規(guī)的預(yù)期。

正 文

CGGT，CHINA GOING GLOBAL THINKTANK

本指南解釋了在波蘭經(jīng)營的實(shí)體應(yīng)實(shí)施哪些制裁，如何建立制裁合規(guī)體系，以及制裁可能對(duì)貿(mào)易協(xié)定產(chǎn)生哪些影響。

波蘭制裁法律框架

作為聯(lián)合國和歐盟的成員，波蘭受聯(lián)合國和歐盟所有制裁的約束。除了聯(lián)合國和歐盟通過國內(nèi)法規(guī)施加的制裁外，波蘭還可以實(shí)施相關(guān)制裁。

在聯(lián)合國系統(tǒng)中，安理會(huì)(SC)是授權(quán)實(shí)施制裁的機(jī)構(gòu)。根據(jù)《聯(lián)合國憲章》第七章，如果安理會(huì)確定存在對(duì)和平的威脅、對(duì)和平的破壞或侵略行為，可以通過不涉及使用武力的決議或采取措施(制裁)。聯(lián)合國條例的收件人是聯(lián)合國的會(huì)員國。

歐盟執(zhí)行由聯(lián)合國安理會(huì)實(shí)施的制裁(使用“限制性措施”措辭)。此外，歐盟還可以根據(jù)共同外交和安全政策(CFSP)實(shí)施自己的自主限制性措施。

對(duì)于后一種措施，理事會(huì)首先根據(jù)第十條采納CFSP的決定。集裝箱、武器禁運(yùn)或入境限制等措施由會(huì)員國直接執(zhí)行。破壞或限制與第三國的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的其他措施，包括凍結(jié)資金和經(jīng)濟(jì)資源，應(yīng)通過理事會(huì)根據(jù)外交事務(wù)和安全政策聯(lián)盟高級(jí)代表和委員會(huì)根據(jù)第2條的聯(lián)合建議，以合格多數(shù)通過的條例加以實(shí)施。《歐洲聯(lián)盟運(yùn)作條約》第215條。

誰必須遵守制裁

制裁的實(shí)施者包括公共部門和私人行為者。在實(shí)踐中，一些制裁由于其性質(zhì)，只能由公共部門實(shí)施(例如，禁止進(jìn)入歐盟由邊境警衛(wèi)執(zhí)行)，其他類型的制裁則由私人行為者實(shí)施(例如，不提供某些服務(wù)的制裁)。

以下各方必須遵守歐盟的制裁措施:

a.歐盟內(nèi)的任何人(包括其領(lǐng)空和在隸屬成員國管轄下的任何飛機(jī)或船只上的任何人)；

b.歐盟成員國公民，無論其停留在何處；

c.根據(jù)歐盟成員國法律成立或構(gòu)成的任何法人、團(tuán)體或?qū)嶓w；

d.在歐盟境內(nèi)開展業(yè)務(wù)的任何法人、團(tuán)體或?qū)嶓w；

波蘭公司在俄羅斯的子公司必須遵守歐盟的制裁嗎?

波蘭企業(yè)必須小心，不要采取以規(guī)避制裁為目的或效果的行動(dòng)。例如，雖然非歐盟公司不因完全在歐盟以外進(jìn)行的活動(dòng)而受到歐盟制裁，但歐盟母公司不能利用非歐盟子公司從事歐盟制裁的活動(dòng)。如果非歐盟子公司提出從事歐盟制裁活動(dòng)，必須仔細(xì)分析其與歐盟母公司的關(guān)系，以評(píng)估規(guī)避制裁的風(fēng)險(xiǎn)。

在歐盟制裁國家從事慈善活動(dòng)的非政府組織，不從事商業(yè)活動(dòng)，制裁會(huì)影響業(yè)務(wù)嗎?

是的，制裁對(duì)所有實(shí)體都有約束力。然而，應(yīng)當(dāng)注意的是，涉及金融限制、入境限制和其他限制性措施允許考慮豁免情況：

?這些措施所針對(duì)的人的基本需要；

?法律援助費(fèi)用；

?特殊費(fèi)用；

?以及在適當(dāng)情況下的人道主義需求或國際義務(wù)。

波蘭企業(yè)需要遵守其他國家的制裁嗎？

企業(yè)家經(jīng)常考慮他們是否也應(yīng)遵守其他國家的制裁法，特別是那些域外性質(zhì)的制裁。在波蘭經(jīng)營的實(shí)體被要求遵守歐盟實(shí)施的制裁(或波蘭將實(shí)施的任何制裁)。

在實(shí)踐中，不遵守外國制裁也可能使這些實(shí)體在該外國管轄區(qū)內(nèi)面臨法律后果。這些制裁可能會(huì)有很大的不同，例如禁止商品和服務(wù)出口、禁止入境或凍結(jié)資產(chǎn)。

例如，一家在波蘭經(jīng)營的實(shí)體違反了美國的制裁，可能導(dǎo)致該實(shí)體被列入美國的制裁名單或被處以巨額罰款。當(dāng)存在違反外國制裁的風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，就進(jìn)入或繼續(xù)特定商業(yè)關(guān)系的法律風(fēng)險(xiǎn)向相關(guān)司法管轄區(qū)尋求專家建議是很重要的。

各國都在尋求對(duì)抗外國域外制裁的影響，歐盟也通過了一項(xiàng)意圖“強(qiáng)迫”歐洲實(shí)體不遵守其附件中列出的外國制裁(目前是美國對(duì)古巴和伊朗的制裁)。該條例規(guī)定，歐洲實(shí)體不能以美國制裁為由拒絕與古巴或伊朗實(shí)體做生意。該條例還保證歐洲實(shí)體有能力就因遵守該條例而造成的損害尋求賠償。在潛在后果可能很嚴(yán)重的特定情況下，歐洲實(shí)體可以向歐盟委員會(huì)申請(qǐng)遵守外國制裁的許可。

實(shí)際問題:向白俄羅斯出口產(chǎn)品，該接收國不在歐盟制裁名單上，但受到美國制裁，在這種情況下，出口商品受美國制裁嗎？

美國有非常廣泛的制裁制度。美國制裁的主要監(jiān)管機(jī)構(gòu)是美國財(cái)政部外國資產(chǎn)控制辦公室(OFAC)，負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)制裁法律，管理特別指定國民(SDN)名單，并執(zhí)行限制性措施。OFAC對(duì)違規(guī)行為處以罰款，但刑事制裁則由美國司法部處理。美國國務(wù)院與OFAC合作，也是政府許可和商業(yè)行為準(zhǔn)則的關(guān)鍵角色，并在管理域外(“次級(jí)”)制裁方面發(fā)揮核心作用。

由OFAC實(shí)施的制裁對(duì)美國或總部位于美國的實(shí)體具有約束力，但通常對(duì)在歐盟運(yùn)營的非美國公司不具有約束力。由于這一規(guī)則也有例外(例如，來自美國的產(chǎn)品或含有美國制造零部件的貨物的貿(mào)易或美元交易)，一項(xiàng)特定交易是否屬于制裁規(guī)定的范圍，應(yīng)由美國律師事務(wù)所進(jìn)行詳細(xì)評(píng)估。與此同時(shí)，出口合同項(xiàng)下的付款很可能通過波蘭銀行結(jié)算，而出口商希望通過波蘭或歐盟金融機(jī)構(gòu)出具的信用證或出口保險(xiǎn)來確保交易對(duì)手的信用風(fēng)險(xiǎn)，所采用的結(jié)算方案和擔(dān)保安排應(yīng)盡快與合作銀行或保險(xiǎn)公司協(xié)商，融資提供者一般可能不準(zhǔn)備參與與美國制裁不符的交易。

誰可能受到制裁

制裁可針對(duì)許多不同的實(shí)體或其業(yè)務(wù)領(lǐng)域，包括:

·自然人:特定個(gè)人或個(gè)人群體可能成為凍結(jié)資產(chǎn)或旅行禁令等各種措施的目標(biāo)。

·企業(yè)和其他實(shí)體:公司和其他實(shí)體(如恐怖組織)可能會(huì)受到資產(chǎn)凍結(jié)或更有針對(duì)性的限制。

·經(jīng)濟(jì)部門:限制可能適用于特定國家的特定行業(yè)，并可能涉及石油產(chǎn)品、貴金屬或兩用物品、或用于煙草制品制造/生產(chǎn)的商品貿(mào)易。

·國家:有的全面制裁制度幾乎涵蓋與某一國家的所有貿(mào)易。

制裁的類型

個(gè)人制裁(針對(duì)特定個(gè)人、團(tuán)體或?qū)嶓w的制裁) ：

·凍結(jié)所有資金和經(jīng)濟(jì)資源；

·禁止(直接或間接)提供資金或經(jīng)濟(jì)資源，禁止從事商業(yè)交易或關(guān)系，禁止簽發(fā)簽證或禁止旅行。

制裁措施：

·出口或進(jìn)口禁令(制裁可能包括與特定國家或地區(qū)或特定產(chǎn)品的貿(mào)易)，如武器、石油、木材或鉆石)；

·禁止投資、支付和資本流動(dòng)；

·取消關(guān)稅優(yōu)惠；

·飛行禁令。

金融制裁

·禁止融資或提供金融服務(wù)；

·在獲取融資來源方面的限制；

·禁止提供某些服務(wù)(經(jīng)紀(jì)、金融服務(wù)、技術(shù)援助)。

制裁后果

歐盟制裁法規(guī)規(guī)定，歐盟成員國應(yīng)制定規(guī)則，對(duì)違反相關(guān)法規(guī)的行為實(shí)施有效、適當(dāng)和勸阻性的制裁，并應(yīng)采取措施確保落實(shí)。因此，對(duì)違反制裁規(guī)則的處罰因會(huì)員國而異。

未能適用2018年3月1日《反洗錢和打擊恐怖主義法》關(guān)于具體限制性措施(目前為針對(duì)恐怖組織的措施)的規(guī)定，將受到該法案規(guī)定的行政處罰(例如，該法案中的此類處罰包括:撤銷牌照或許可證，取消注冊(cè)的監(jiān)管活動(dòng)，或處以獲得利益的兩倍罰款等)。應(yīng)該回顧的是，該法案規(guī)定了特定實(shí)體的義務(wù)，并僅適用于針對(duì)打擊恐怖主義的限制性措施的特定歐盟法規(guī)。

然而，波蘭法律對(duì)違反制裁制度的處罰沒有一般規(guī)定?！缎谭ā泛推渌啥紱]有就違反制裁或與遵守制裁有關(guān)的不當(dāng)行為作出具體規(guī)定。特殊情況適用于受市場監(jiān)管機(jī)構(gòu)監(jiān)管的金融機(jī)構(gòu)以合法方式開展的業(yè)務(wù)，并受到行政處罰。

但是，這并不意味著實(shí)體在經(jīng)營過程中違反應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)就不承擔(dān)合同責(zé)任。

企業(yè)不遵守制裁規(guī)定還可能導(dǎo)致聲譽(yù)受損、拒絕合作或被排除在投標(biāo)過程之外。重視企業(yè)合規(guī)性的公司可能會(huì)避免與違規(guī)者合作，因?yàn)樗麄儠?huì)尋求確保違規(guī)者履行監(jiān)管義務(wù)。

盡職調(diào)查策略

所有開展國際業(yè)務(wù)的實(shí)體都應(yīng)核實(shí)其國際合作是否遵守國際制裁。

第一步是確定可能與之建立貿(mào)易關(guān)系的實(shí)體在其領(lǐng)土內(nèi)的國家是否受到制裁。如果出口對(duì)象是受制裁國家，下一步就是檢查出口產(chǎn)品是否受到限制。如果出口貨物不存在與制裁有關(guān)的障礙，下一步就是確保在受制裁國家進(jìn)行交易的業(yè)務(wù)伙伴和其他個(gè)人與實(shí)體不受基于實(shí)體的制裁。

交易對(duì)手沒有上市，但控制它的公司是上市公司，可以進(jìn)行交易嗎？

向未列入制裁名單但由列入制裁名單的個(gè)人或?qū)嶓w擁有或控制的個(gè)人或?qū)嶓w提供資金或經(jīng)濟(jì)資源，一般被認(rèn)為是使這些資金或資源間接提供給列入制裁名單的個(gè)人或?qū)嶓w。

本條規(guī)則的一個(gè)例外情況是，可以在個(gè)案基礎(chǔ)上，采用基于風(fēng)險(xiǎn)的方法，并考慮到所有相關(guān)情況，確定這些個(gè)人或?qū)嶓w不會(huì)使用資金或經(jīng)濟(jì)資源，也不會(huì)為這些個(gè)人或?qū)嶓w的利益使用資金或經(jīng)濟(jì)資源。在風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估中應(yīng)考慮的標(biāo)準(zhǔn)?包括但不限于:

A.所涉實(shí)體之間合同的日期和性質(zhì)(例如銷售或分銷合同)；

B.非上市實(shí)體的活動(dòng)部門對(duì)上市實(shí)體的重要性；

C.財(cái)務(wù)資源的評(píng)估，包括向上市實(shí)體提供財(cái)務(wù)資源的容易程度。

注意:確保遵守制裁條例并不意味著不遵守進(jìn)出口管制條例。在經(jīng)營具有軍事或兩用目的的物項(xiàng)或技術(shù)時(shí)，應(yīng)考慮到需要獲得出口或進(jìn)口某一物項(xiàng)或技術(shù)的意向授權(quán)或通知。

一個(gè)受制裁國家的國有公司詢價(jià)，能否提交報(bào)價(jià)并進(jìn)行可能的出口?

受制裁的個(gè)人和實(shí)體總是列在相關(guān)法規(guī)的附件中。制裁一般不是針對(duì)國家本身，而是針對(duì)特定部門或特定高管、部門或與國家行政機(jī)關(guān)有關(guān)的公司。

因此，國家所有權(quán)本身通常不是出口的障礙，除非公司或其所有者被列在清單上。然而，如果對(duì)該國政府實(shí)施制裁，潛在出口可能會(huì)增加所謂的間接資金轉(zhuǎn)移到受制裁實(shí)體的風(fēng)險(xiǎn)。

向受制裁國家出售一條生產(chǎn)線，其中可能含有禁止或限制的零部件，是否可以交易？

每種情況都要進(jìn)行單獨(dú)的評(píng)估。決定因素通常是一個(gè)受限制的項(xiàng)目是否為生產(chǎn)線的一個(gè)組成部分，并可以不拆卸從整體分離。如果是這種情況，被禁止的部件就不能出口。

產(chǎn)品出口到受制裁的國家，使用的一些技術(shù)和零部件來自非歐盟合作伙伴，也應(yīng)該考慮這個(gè)國家的出口法規(guī)嗎?

美國對(duì)本國生產(chǎn)的零部件和技術(shù)進(jìn)一步限制出口，因此出口商應(yīng)該仔細(xì)檢查采購的產(chǎn)品和技術(shù)是否受到這種限制。

向土耳其出口商品，但知道最終會(huì)到達(dá)伊朗，這會(huì)受到制裁嗎?

是的。如果已知或懷疑出口產(chǎn)品通過第三國進(jìn)入受制裁國家，應(yīng)將其視為直接出口到受制裁國家。歐盟法規(guī)下的所有義務(wù)，包括產(chǎn)品限制和禁止直接或間接向受制裁實(shí)體提供資金或經(jīng)濟(jì)資源，都應(yīng)在出口期間予以考慮。

可以在哪里進(jìn)行初步核查?

歐盟發(fā)布并定期更新根據(jù)CFSP采用的各種制裁條例而受到歐盟金融制裁的個(gè)人、團(tuán)體和實(shí)體的綜合名單。

歐盟制裁地圖(https://sanctionsmap.eu/#/main)提供了所有歐盟實(shí)體和領(lǐng)土制裁制度及相應(yīng)法律行為的詳細(xì)信息，包括聯(lián)合國安理會(huì)通過并在歐盟層面轉(zhuǎn)換的法律行為。

盡管如此，當(dāng)一個(gè)特定的搜索引擎被更新時(shí)，還是應(yīng)該時(shí)刻注意。有關(guān)制裁的最新信息來源是歐盟官方網(wǎng)站:https://eur-lex.europa.eu/oj/direct-access.html?locale=pl。

在核實(shí)客戶和交易時(shí)，需要在多大程度上進(jìn)行盡職調(diào)查?

在制裁領(lǐng)域，沒有標(biāo)準(zhǔn)的盡職調(diào)查機(jī)制來確保合規(guī)。所需的盡職調(diào)查程度要針對(duì)具體情況，并以風(fēng)險(xiǎn)為基礎(chǔ)。

對(duì)任何從事跨境業(yè)務(wù)的人來說，有關(guān)制裁領(lǐng)域合規(guī)的盡職調(diào)查都是一項(xiàng)持續(xù)的義務(wù)。

制裁和貿(mào)易協(xié)定

擴(kuò)大到某些實(shí)體或活動(dòng)的制裁可能對(duì)已經(jīng)簽訂或即將締結(jié)的合同產(chǎn)生影響，并可能會(huì)妨礙合同的執(zhí)行。

基本上，在不能歸因于任何一方間接無能力的情況下（《民法典》第495條），無法提供服務(wù)的一方不再對(duì)其承擔(dān)責(zé)任。此外，它不能要求對(duì)等的服務(wù)。如果無法提供合同規(guī)定服務(wù)的一部分，則承包商不必提供該特定部分，并失去從承包商獲得應(yīng)有回報(bào)的適當(dāng)部分的權(quán)利。但是，承包商仍然對(duì)可能提供的服務(wù)那部分負(fù)有責(zé)任，并有權(quán)獲得適當(dāng)?shù)牟糠謱?duì)價(jià)，除非提供的部分對(duì)對(duì)方?jīng)]有經(jīng)濟(jì)意義。然后，交易對(duì)手方可以退出合同。在這種情況下，雙方必須相互補(bǔ)償根據(jù)合同(或同等合同)獲得的所有服務(wù)。但是，各方可以暫停償付，直至對(duì)方已作出或保證回報(bào)。

但是，處罰規(guī)定可能會(huì)干擾這種和解，例如，禁止根據(jù)已無法執(zhí)行的合同償還或恢復(fù)服務(wù)。事實(shí)上，償還不可執(zhí)行合同項(xiàng)下的利益，作為該合同的執(zhí)行，可能構(gòu)成向受制裁的一方提供資金或經(jīng)濟(jì)資源這一被禁止的行為。根據(jù)不可執(zhí)行的合同向該人償付對(duì)價(jià)可能被視為共謀使用凍結(jié)資金。獲得同意也有例外情況和程序，例如繼續(xù)執(zhí)行現(xiàn)有合同或?yàn)檫^去的執(zhí)行獲得付款。然而，獲得同意的需要可能會(huì)干擾合同的執(zhí)行，使其變得異常困難。這尤其適用于來自波蘭等國的締約方，這些國家在這方面沒有適當(dāng)?shù)某绦?、?jīng)驗(yàn)或良好的實(shí)踐。

如果這些負(fù)擔(dān)超過了普通商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)或合同方明知而承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)的影響，那么制裁也不能阻止合同的執(zhí)行，反而會(huì)不適當(dāng)?shù)刈璧K合同的執(zhí)行，例如，通過強(qiáng)制改變投資地點(diǎn)，迫使一方尋求另一種更昂貴的供應(yīng)來源等，它可以通過援引所謂的“情況的特殊變化”（第3571條CC）尋求法院調(diào)整或終止合同。

區(qū)分不可能執(zhí)行和不合理繁重的執(zhí)行可能很難，但具有重要的法律后果。這些問題可能在不同的法律制度中得到不同的解決，與外國交易對(duì)手的合同可能受外國法律管轄。然而，通常情況下，此類合同包含特殊的不可抗力和在情況發(fā)生特殊變化時(shí)的重新談判條款。建議從他們的審查開始分析情況。無理拒絕執(zhí)行合同或試圖終止合同可能會(huì)導(dǎo)致對(duì)方承擔(dān)損害賠償責(zé)任。合同還可能包括所謂的制裁或反制裁條款。前者規(guī)定了如果國際制裁阻止合同全部或部分執(zhí)行，合同會(huì)發(fā)生什么情況。他們可以提供該合同應(yīng)暫停執(zhí)行，或當(dāng)這種情況可能成為退出合同的依據(jù)時(shí)。因此，它們本質(zhì)上是針對(duì)特定類型不可抗力的不可抗力條款。更具爭議的是在各方之間分配制裁風(fēng)險(xiǎn)的反制裁條款。一般來說，它們規(guī)定，由于以下原因而無法執(zhí)行合同的一方制裁仍將對(duì)交易對(duì)手承擔(dān)適當(dāng)合同執(zhí)行的責(zé)任，例如，必須向交易對(duì)手支付損害賠償金。必須仔細(xì)分析這些條款，以確保它們不違反法律或規(guī)避法律。然而，原則上，這些條款也可被視為不可抗力條款的變體，具體規(guī)定了雙方不認(rèn)為是偶然事件的情況，免除了正確執(zhí)行合同的責(zé)任。

應(yīng)該考慮到，受制裁國家的交易對(duì)手不太可能尊重外國制裁。他們的法律甚至可能要求他們無視制裁，否則會(huì)遭到刑事起訴。此外，他們的法院在裁決受制裁影響的合同糾紛時(shí)，也會(huì)無視外國的制裁法律。他們可能認(rèn)為外國承包商因其母國實(shí)施的制裁而未能執(zhí)行或終止合同是站不住腳的，甚至是應(yīng)受懲罰的(同樣，他們可能認(rèn)為規(guī)定外國制裁的合同效力的制裁條款在受援國不被承認(rèn)是被禁止的)。還有一種可能是，俄羅斯等受到制裁的國家將允許其受外國制裁影響而被禁止的公民在本國對(duì)外國對(duì)手方采取法律行動(dòng)，而不考慮事先商定的論壇。當(dāng)然，此類判決在母國以外的可執(zhí)行性很可能是有限的。然而，執(zhí)行受制裁合同的企業(yè)家面臨著非常困難的法律挑戰(zhàn)，特別是如果他們?cè)谑苤撇脟覔碛性O(shè)施或員工和代表，根據(jù)當(dāng)?shù)胤煽赡艹袚?dān)責(zé)任。

一個(gè)月前，波蘭公司收到了來自歐盟受制裁國家的一家公司的訂單。從那時(shí)起，安理會(huì)決定延長制裁，該命令涉及的貨物出口現(xiàn)已被禁止。波蘭公司能做些什么?

新的限制性措施往往包括一個(gè)過渡期，以確保對(duì)善意的商人的保護(hù)，并允許履行在制裁生效前訂立的合同。但是，過渡期的存在和長度取決于對(duì)所采取的限制措施的個(gè)案評(píng)估和分析。在某些情況下，在制裁生效后繼續(xù)執(zhí)行合同可能需要獲得相關(guān)當(dāng)局的許可。

波蘭學(xué)校為非歐盟學(xué)生遠(yuǎn)程授課，制裁會(huì)影響業(yè)務(wù)嗎?

是的。制裁條例往往限制轉(zhuǎn)讓這些條例附件中更詳細(xì)描述的某些商品和技術(shù)，以及所謂的“技術(shù)援助”。例如，技術(shù)是指開發(fā)、生產(chǎn)或使用所列物品所需的知識(shí)或技能，而技術(shù)援助可以以培訓(xùn)或咨詢的形式提供。

這些禁令可能會(huì)對(duì)與受制裁國家有聯(lián)系的機(jī)構(gòu)和研究人員在某些領(lǐng)域的研究、項(xiàng)目或教學(xué)合作施加限制。

違反制裁的風(fēng)險(xiǎn)

當(dāng)評(píng)估潛在合并或收購的收購方和考慮商業(yè)交易的各方，應(yīng)確保其盡職調(diào)查包括對(duì)制裁的法律和商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的詳細(xì)評(píng)估，以及他們是否有能力滿足相關(guān)監(jiān)管機(jī)構(gòu)關(guān)于持續(xù)盡職調(diào)查和合規(guī)的預(yù)期。

在并購的背景下，制裁合規(guī)測試是必要的，以評(píng)估繼受者違反制裁的責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)。在購買公司的部分股權(quán)、股份或資產(chǎn)時(shí)，公司在交易前因違反制裁而遭受的損失，以及相關(guān)的聲譽(yù)成本，會(huì)降低買方投資的價(jià)值。

防止制裁風(fēng)險(xiǎn)的一個(gè)主要方法是通過賣方的陳述和保證。賣方向買方聲明，該公司有制裁合規(guī)政策，使該公司或任何集團(tuán)實(shí)體均不直接或間接受到制裁，且該業(yè)務(wù)完全符合所有適用的制裁法律。

此外，如果預(yù)期是長期交易，必須確保如果違反制裁或法律變更（將交易對(duì)手列入制裁名單、禁止出口/進(jìn)口特定產(chǎn)品）導(dǎo)致違法，則合同為終止或中止提供了依據(jù)和條件。

如果盡職調(diào)查發(fā)現(xiàn)了制裁風(fēng)險(xiǎn)，前進(jìn)的道路將取決于是否因該調(diào)查結(jié)果而無法建立關(guān)系（例如，如果該方在制裁名單上），或者是否有可能（且值得）不顧風(fēng)險(xiǎn)建立關(guān)系，前提是滿足某些先決條件，例如，收到出口許可證或執(zhí)行符合相關(guān)司法管轄區(qū)制裁條例的政策。

在交易發(fā)生前，賣方發(fā)現(xiàn)違法行為的首要責(zé)任是停止違法行為并采取糾正措施。然而，盡管有些步驟可以迅速采取(在交易結(jié)束前防止進(jìn)一步的違規(guī)行為)，但系統(tǒng)性的解決方案(如實(shí)施或從根本上改變合規(guī)程序)應(yīng)該留給買方，特別是如果買方有一個(gè)合適的合規(guī)程序，可以在被收購公司實(shí)施。

在對(duì)歐盟公司進(jìn)行盡職調(diào)查時(shí)，其他潛在責(zé)任領(lǐng)域包括核查是否符合美國對(duì)外國制造產(chǎn)品的制裁。許多歐洲企業(yè)并不知道，它們的產(chǎn)品可能會(huì)受到美國出口管制和制裁，因?yàn)楹衼碜悦绹牧悴考?，或使用美國的技術(shù)或設(shè)備制造(最低限度規(guī)則)。

出口管制

出口管制特別涉及武器和兩用物品及技術(shù)（兩用物品清單是2021歐洲議會(huì)和歐盟理事會(huì)（EC）條例（EU）20的組成部分，包括2000多種不同類型的設(shè)備、測量裝置、材料或技術(shù)，例如某些碳纖維、化學(xué)品或鋼制品，電信設(shè)備、機(jī)器人、激光、導(dǎo)航系統(tǒng)、具有加密功能的設(shè)備等）。

出口限制對(duì)于物聯(lián)網(wǎng)、5G、數(shù)字平臺(tái)或云等新興技術(shù)尤為重要。必須牢記，技術(shù)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓不僅是產(chǎn)品的實(shí)物轉(zhuǎn)讓，而且是無形技術(shù)的轉(zhuǎn)讓，即通過電子手段（如發(fā)送電子郵件、通過電話或虛擬會(huì)議期間），以及知識(shí)和技能的轉(zhuǎn)讓（如技術(shù)援助、科學(xué)會(huì)議上發(fā)表的研究論文等）。

監(jiān)管限制和義務(wù)的程度（例如，收到出口許可證、申報(bào)進(jìn)口）取決于商品類型、原產(chǎn)國或目的地國、接收者或最終用途監(jiān)管限制和義務(wù)的程度(例如，收到出口許可證、進(jìn)口申報(bào))取決于商品的類型、原產(chǎn)國或目的地國、接收國或最終用途。

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成立于1988年，是波蘭規(guī)模最大的獨(dú)立法律事務(wù)所之一，總部位于華沙，還在波茲南、弗羅茨瓦夫和克拉科夫設(shè)有辦公室，團(tuán)隊(duì)現(xiàn)有約150名律師。該所憑借在訴訟、交易、知識(shí)產(chǎn)權(quán)和不動(dòng)產(chǎn)等領(lǐng)域的專業(yè)服務(wù)獲得了客戶和同業(yè)的高度贊譽(yù)，也一直被國際權(quán)威法律評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)認(rèn)定為領(lǐng)先律所。

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