君澤君視角 | 虛擬偶像頂流“塌房”引發(fā)的冷思考-ESG跨境

5月10日，國(guó)內(nèi)知名虛擬偶像女團(tuán)A-SOUL①官方突然宣布，成員之一珈樂(Carol)因身體和學(xué)業(yè)的原因?qū)⒔K止日常直播和大部分偶像活動(dòng)，進(jìn)入“直播休眠②”，引發(fā)一片嘩然。隨后被挖出導(dǎo)致“珈樂休眠事件”的原因是珈樂背后的“中之人”③因工作強(qiáng)度大、遭遇PUA和職場(chǎng)霸凌、且沒有公正的薪資待遇等不再與官方續(xù)約，這在粉絲中激起軒然大波,其后官方雖然多次公開發(fā)布澄清聲明并提供材料，但由此引發(fā)的負(fù)面輿情依然洶涌，持續(xù)占據(jù)微播熱搜榜。在“珈樂休眠事件”之前，人們普遍認(rèn)為虛擬偶像具有“完美人設(shè)”，不會(huì)像真人明星一樣因吸毒、違反、賭博、嫖娼等事件而“塌房”，而事實(shí)顯然給出了相反答案。虛擬偶像研發(fā)和運(yùn)營(yíng)過程中到底存在哪些法律風(fēng)險(xiǎn)？如何防范和治理這些風(fēng)險(xiǎn)呢？下文將就上述問題展開論述。

一、虛擬偶像的發(fā)展簡(jiǎn)史和運(yùn)營(yíng)模式

1、虛擬偶像發(fā)展簡(jiǎn)史

虛擬偶像由來已久，從世界范圍看，最早可以追溯到上個(gè)世紀(jì)中葉。初代的虛擬偶像基本都來自動(dòng)畫片、漫畫和游戲（合稱“ACG”），通過將卡通/動(dòng)漫形象和聲優(yōu)配音相結(jié)合，借助發(fā)行音樂單曲形式“出圈”。例如基于當(dāng)時(shí)大熱的日本動(dòng)畫片《超時(shí)空要塞》的女主角林明美（LynnMinmay），官方制作發(fā)行了以林明美為主要賣點(diǎn)的專輯《MissD.J.》,因襲林明美在動(dòng)畫片中宇宙歌姬的形象，并獲得極大成功。林明美因此也成為初代虛擬偶像的典型代表。

【林明美】圖源網(wǎng)絡(luò)

隨著技術(shù)的進(jìn)步，尤其2000年之后電子聲音合成軟件的出現(xiàn)，主力虛擬偶像長(zhǎng)足發(fā)展，進(jìn)入次世代階段④。2003年2月，日本樂器制造商雅馬哈公司對(duì)外發(fā)布電子語(yǔ)音合成軟件Vocaloid首個(gè)版本，該產(chǎn)品使得用戶通過輸入歌詞和音符的方式直接生成歌曲，而歌曲的基礎(chǔ)聲音數(shù)據(jù)則來自于配音演員的“音源庫(kù)”。借助這一項(xiàng)技術(shù)，虛擬偶像“初音未來（HatsuneMiku）”應(yīng)運(yùn)而生，成為火遍全球的虛擬歌姬，其出品公司CRYPTONFUTUREMEDIA也借此賺的盆滿缽滿。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，初音未來面世至今，已經(jīng)累計(jì)發(fā)行歌曲數(shù)十萬(wàn)首，產(chǎn)生了《甩蔥歌》《世界第一的公主殿下》《TellYourWorld》等多首廣為傳唱的成名曲；成功在東京、紐約、洛杉磯、新加坡、上海舉辦多場(chǎng)演唱會(huì)；并先后成為谷歌、聯(lián)合利華、豐田、索尼等世界頂級(jí)品牌的產(chǎn)品代言人；其周邊產(chǎn)品的開發(fā)也是如火如荼。

【初音未來】圖源網(wǎng)絡(luò)

近幾年來，實(shí)時(shí)渲染、動(dòng)態(tài)捕捉、人臉識(shí)別和人物建模等技術(shù)的長(zhǎng)足進(jìn)步，為解決虛擬偶像在外在形象、動(dòng)作和互動(dòng)方面的短板提供了底層支撐，補(bǔ)足了虛擬偶像發(fā)展的短板，再加上機(jī)器學(xué)習(xí)（AI）技術(shù)的廣泛應(yīng)用，驅(qū)動(dòng)著虛擬偶像的發(fā)展進(jìn)入新階段。2016年，以絆愛（日文名：キズナアイ，英文名：KizunaAI）為代表的VTuber（VirtualYouTuber的縮寫，意為虛擬主播）應(yīng)運(yùn)而生。絆愛的企劃團(tuán)隊(duì)為其配備了專業(yè)的動(dòng)作表演演員和聲優(yōu)，使得絆愛這一虛擬形象能夠如真人主播一樣出現(xiàn)在屏幕上與粉絲互動(dòng)，并呈現(xiàn)出類真人的生動(dòng)感，因此一經(jīng)推出就迅速躥紅。隨后眾多國(guó)內(nèi)外企業(yè)紛紛入局虛擬偶像，掀起了虛擬偶像的新一輪熱潮。2019年，愛奇藝推出虛擬偶像樂隊(duì)RiCHBOOM，先后參與了《我是唱作人》《中國(guó)新說唱》《潮流合伙人》《樂隊(duì)的夏天》等爆款綜藝節(jié)目；2020年5月，由魔琺科技和次世文化共同推出的虛擬偶像翎_LING，受邀參加央視首檔國(guó)風(fēng)少年節(jié)目《上線吧！華彩少年》，成為首個(gè)登錄央視綜藝的虛擬偶像；2020年，樂華集團(tuán)和字節(jié)跳動(dòng)旗下的朝夕光年共同推出虛擬偶像團(tuán)隊(duì)A-SOUL，先后被肯德基、Keep、歐萊雅看中并展開合作。作為國(guó)內(nèi)二次元大本營(yíng)的B站，截至2021年中旬，入駐的虛擬偶像就達(dá)32412名，較去年增長(zhǎng)了40%。

左上：【絆愛】右上:【RiCHBOOM】左下：【翎_LING】右下：【A-SOUL】圖源網(wǎng)絡(luò)

2、虛擬偶像運(yùn)營(yíng)模式

根據(jù)虛擬偶像背后運(yùn)營(yíng)主體的不同，虛擬偶像可以分為個(gè)人勢(shì)、企業(yè)勢(shì)、社團(tuán)勢(shì)三種。個(gè)人勢(shì)指虛擬偶像背后的運(yùn)營(yíng)主體是個(gè)人，例如虛擬偶像@格蕾緹婭Gretia就是B站UP主@Lemon夾子個(gè)人運(yùn)營(yíng)的；企業(yè)勢(shì)指虛擬偶像背后的運(yùn)營(yíng)主體是公司或者事務(wù)所，擁有專業(yè)化的團(tuán)隊(duì)，分工細(xì)致，各司其責(zé)，共同負(fù)責(zé)虛擬偶像的企劃和運(yùn)營(yíng)，例如A-SOUL、Hololive、量子少年和彩虹社等；社團(tuán)勢(shì)是介于個(gè)人勢(shì)和企業(yè)勢(shì)之間的一種形態(tài)，其背后的運(yùn)營(yíng)主體是部分虛擬偶像或具有共同興趣的人組成的松散的組織，例如oveRidea等⑤。鑒于虛擬偶像的研發(fā)和運(yùn)營(yíng)對(duì)技術(shù)具有很強(qiáng)的依賴性，而這需要大量的人力和物力投入，因此虛擬偶像多數(shù)以企業(yè)勢(shì)為主，在國(guó)內(nèi)尤其如是。

需要注意的是，上述三種運(yùn)營(yíng)方式之間并不是一成不變的，發(fā)展良好的虛擬偶像其可能會(huì)由個(gè)人勢(shì)轉(zhuǎn)變?yōu)樯鐖F(tuán)勢(shì)甚至企業(yè)勢(shì)；一些原本企業(yè)勢(shì)的虛擬偶像也可能變成個(gè)人勢(shì)，例如虛擬偶像Azulim原本是企業(yè)勢(shì)，后來經(jīng)歷一系列變化，2020年7月之后轉(zhuǎn)變?yōu)閭€(gè)人勢(shì)，由其中之人個(gè)人運(yùn)營(yíng)。

二、虛擬偶像研發(fā)和運(yùn)營(yíng)過程中的法律風(fēng)險(xiǎn)分析

近年來，真人偶像“塌房”事件頻出。僅以剛剛過去的2021年為例，就先后出現(xiàn)了鄭爽事件、吳亦凡事件、霍尊事件、李云迪事件和王力宏事件等，每一起事件都對(duì)其代言的品牌和參演的影視作品、綜藝節(jié)目等造成嚴(yán)重負(fù)面影響。在主管機(jī)關(guān)加強(qiáng)藝人藝德治理的大環(huán)境下，真人偶像的“塌房”風(fēng)險(xiǎn)成為困擾廣告主或制作方的重要問題。在這方面，虛擬偶像無(wú)疑具有很大的先天優(yōu)勢(shì)。與真人偶像相比，虛擬偶像突出的特點(diǎn)是人設(shè)穩(wěn)定和可控性強(qiáng)，甚至被冠以“永不塌房”。也正是基于此，在虛擬偶像團(tuán)隊(duì)A-SOUL出道時(shí)，樂華娛樂的老板杜華在轉(zhuǎn)發(fā)其出道的PV視頻時(shí)曾宣稱“永不塌房”，這也是虛擬偶像近年來興起的重要原因之一。

但事實(shí)顯然并非如此。虛擬偶像在研發(fā)和運(yùn)營(yíng)過程中同樣也具有種種風(fēng)險(xiǎn)，其中部分和真人偶像相同，如表演內(nèi)容侵權(quán)、宣傳物料侵害他人權(quán)益、不當(dāng)行為/言論等；部分則為虛擬偶像所獨(dú)有。下文將結(jié)合行業(yè)具體實(shí)例，逐一說明。

1、虛擬偶像研發(fā)階段的法律風(fēng)險(xiǎn)

（1）形象設(shè)計(jì)中包含侵權(quán)內(nèi)容引發(fā)的風(fēng)險(xiǎn)

近年來，虛擬偶像如雨后春筍般涌現(xiàn)。在虛擬偶像大量涌現(xiàn)的情況下，不可避免的出現(xiàn)借鑒甚至抄襲的情況。B站電競(jìng)旗下虛擬偶像“染染_Ranoca”涉嫌抄襲就是一例。2021年2月22日，B站UP主@Lemon夾子發(fā)布了一則題為《我的“孩子”，被嗶哩嗶哩電競(jìng)偷走了》的消息，稱B站電競(jìng)旗下虛擬偶像“染染_Ranoca”的面部形象和其創(chuàng)作的虛擬主播@格蕾緹婭Gretia高度相似。2月23日，嗶哩嗶哩電競(jìng)官方發(fā)聲，確認(rèn)二者的確高度相似，稱對(duì)相關(guān)運(yùn)營(yíng)人員和VUP藝人經(jīng)紀(jì)部負(fù)責(zé)人都進(jìn)行了相應(yīng)的處罰，并進(jìn)一步表示會(huì)引入具有版權(quán)知識(shí)的人才，嚴(yán)格規(guī)范審核制度。此外，超寫實(shí)類虛擬偶像中有一部分是基于真人制作的，它們無(wú)疑在這方面具有更高的風(fēng)險(xiǎn)性，需要獲得相應(yīng)真人的充分授權(quán)，合作結(jié)束后虛擬偶像歸屬和使用也會(huì)是一個(gè)難題。例如天貓的虛擬代言人“千喵”，是基于真人代言人易烊千璽設(shè)計(jì)制作的。

（2）文案或者宣傳物料中包含侵權(quán)內(nèi)容引發(fā)的風(fēng)險(xiǎn)

例如樂華推出的虛擬偶像男團(tuán)“量子少年”，一出道就被網(wǎng)友指出人物宣傳文案涉嫌抄襲貓兒FM推出的聲控向虛擬偶像“LASER”，引發(fā)了LASER粉絲的聲討，經(jīng)過發(fā)酵在微播和其他社交媒體上引發(fā)大量討論，給運(yùn)營(yíng)方帶來了不小困擾。

2、虛擬偶像運(yùn)營(yíng)階段的法律風(fēng)險(xiǎn)

（1）表演內(nèi)容未獲得合法、充分授權(quán)引發(fā)的風(fēng)險(xiǎn)

虛擬偶像在直播、節(jié)目錄制或演唱會(huì)上，如果擅自使用他人享有合法權(quán)益的作品，會(huì)被認(rèn)定為侵權(quán)。比如虛擬偶像團(tuán)體“四禧丸子”在其官方賬號(hào)中發(fā)布了預(yù)熱視頻《耀》，結(jié)果被細(xì)心的網(wǎng)友發(fā)現(xiàn)其中的部分舞蹈動(dòng)作，與動(dòng)畫《LoveLive!SuperStar!!》的OP（演唱者：liella!）舞蹈完全一致?！八撵枳印惫俜阶罱K替換了被指認(rèn)抄襲的視頻，并解釋稱：舞蹈之所以與liella！的舞蹈一致，是因?yàn)樵趧?dòng)作數(shù)據(jù)錄制的當(dāng)天，成員用了該舞蹈作為熱身并調(diào)試設(shè)備，在正式合成成片時(shí)制作方使用了錯(cuò)誤的舞蹈數(shù)據(jù)，將熱身當(dāng)正片上傳，最終導(dǎo)致了上線視頻內(nèi)容出現(xiàn)差錯(cuò)。

（2）不當(dāng)言論/行為引發(fā)的風(fēng)險(xiǎn)

Hololive⑥成員辱華事件就是一例。2020年9月，Hololive成員“赤井心”和“桐生可可”在直播的過程中，將中國(guó)臺(tái)灣地區(qū)當(dāng)作“國(guó)家”，發(fā)表了不當(dāng)言論。Hololive運(yùn)營(yíng)方Cover公司隨后通過B站官方賬號(hào)、推特及官網(wǎng)發(fā)布了“道歉聲明”，卻又被粉絲發(fā)現(xiàn)兩份聲明之間內(nèi)容并不一致，存在內(nèi)外雙標(biāo)，由此引發(fā)粉絲大量取關(guān)，Hololive所有成員在B站的粉絲數(shù)在此后1個(gè)月的時(shí)間里遭遇了斷崖式下跌，最終退出中國(guó)市場(chǎng)。彩虹社旗下的虛擬偶像勞倫·伊羅斯于2022年2月進(jìn)行直播時(shí)，由于操作失誤而誤放出了電腦桌面的畫面，其中兩個(gè)文件名暴露了其下載了盜版的M向小電影，最后以勞倫·伊羅斯道歉及暫?；顒?dòng)收?qǐng)觥?/p>

（3）直播/廣告代言引發(fā)的風(fēng)險(xiǎn)

虛擬偶像進(jìn)行直播帶貨或者出現(xiàn)在商業(yè)廣告中早已司空見慣。例如今年五一期間，國(guó)內(nèi)具有極高知名度的虛擬歌姬洛天依和樂正綾等通過淘寶直播，跨界直播帶貨，帶貨品牌包括博士倫、美的、歐舒丹等帶貨。如果因帶貨商品質(zhì)量瑕疵或者代言廣告被認(rèn)定違反《廣告法》相關(guān)規(guī)定，可能給虛擬偶像帶來負(fù)面輿情。需要強(qiáng)調(diào)的是，根據(jù)廣告法對(duì)于廣告代言人的規(guī)定，以及主管機(jī)關(guān)當(dāng)前的廣告執(zhí)法實(shí)踐，虛擬偶像及其背后的運(yùn)營(yíng)方不會(huì)被認(rèn)定為直播營(yíng)銷人員或廣告代言人，盡管行業(yè)內(nèi)廣泛使用廣告代言命名。

（4）技術(shù)故障引發(fā)的風(fēng)險(xiǎn)

如前所述，虛擬偶像的擬人表情、動(dòng)作和聲音輸出和實(shí)現(xiàn)都離不開技術(shù)的支撐。一旦技術(shù)出了問題，勢(shì)必給虛擬偶像帶來風(fēng)險(xiǎn)。例如2020年4月21日，虛擬偶像洛天依現(xiàn)身李佳琦直播間，直播中洛天依演唱歌曲，但因?yàn)榧夹g(shù)故障，用戶只能看到洛天依的動(dòng)作而聽不到聲音，但是一同直播的李佳琦卻沒有意識(shí)到問題，仍稱贊洛天依的歌聲“天籟之音”。這一事件引發(fā)部分網(wǎng)友質(zhì)疑“洛天依假唱”，對(duì)洛天依和代言品牌方都造成了負(fù)面影響。

（5）人設(shè)轉(zhuǎn)變風(fēng)險(xiǎn)

與真人偶像相同，虛擬偶像也同樣需要清楚的人設(shè)定位。比如洛天依的人設(shè)洛是一個(gè)感性、溫柔、細(xì)致的少女歌姬；A-SOUL成員向晚的人設(shè)是一位就讀于枝江大學(xué)社會(huì)學(xué)專業(yè)、芳齡18歲的傲嬌雙馬尾大小姐。這些人設(shè)會(huì)隨著虛擬偶像的運(yùn)營(yíng)活動(dòng)進(jìn)一步加強(qiáng)。尤其是考慮到虛擬偶像發(fā)展中粉絲具有很高的參與度，以及行業(yè)內(nèi)鼓勵(lì)粉絲基于其人設(shè)進(jìn)行二創(chuàng)的特點(diǎn)，使得虛擬偶像的人設(shè)更加清晰和飽滿。在此情況下，一旦運(yùn)營(yíng)方希望改變其人設(shè)，可能給虛擬偶像帶來風(fēng)險(xiǎn)。例如前CyberV公司旗下的虛擬偶像Azulim在2018年的一場(chǎng)直播中發(fā)出求救信息，并于次日凌晨在Twitter中連發(fā)三條求救推文，起因就是因CyberV公司內(nèi)部管理人員調(diào)整，新任管理人員計(jì)劃修改Azulim的人設(shè)，這引發(fā)了粉絲強(qiáng)烈不滿。迫于輿論的壓力，CyberV公司發(fā)表致歉聲明并承諾Azulim不會(huì)進(jìn)行任何形式的人設(shè)修改。

3、中之人關(guān)聯(lián)法律風(fēng)險(xiǎn)

虛擬偶像背后多數(shù)都有一個(gè)企劃或運(yùn)營(yíng)團(tuán)隊(duì)，且多數(shù)都配有專門負(fù)責(zé)虛擬形象動(dòng)作表演和聲音的中之人（有的甚至還配備了專門負(fù)責(zé)表情管理的中之人），其對(duì)虛擬偶像的發(fā)展具有很大的決定性作用。例如我們文首提到的A-SOUL，出道之初曾因?yàn)楸澈笳局鴺啡A娛樂和字節(jié)跳動(dòng)而被認(rèn)為是資本入侵V圈⑦而遭到抵制。轉(zhuǎn)機(jī)出現(xiàn)在成員嘉然在一次直播中，當(dāng)時(shí)嘉然在念粉絲寫的小作文，念到粉絲身在異鄉(xiāng)、如一顆螺絲釘般麻木過活的文字時(shí)，聲音開始哽咽，因?yàn)樘摂M偶像沒有做哭的表情，嘉然又轉(zhuǎn)過身去大哭，這使得很多粉絲破防，對(duì)于嘉然和A-SOUL整體形象開始大為改觀，粉絲數(shù)量也大幅增加。虛擬偶像和中之人，經(jīng)常被比擬成“皮相”和“靈魂”的關(guān)系，多數(shù)粉絲對(duì)虛擬偶像都是“始于皮相而終于靈魂”。

（1）中之人更換風(fēng)險(xiǎn)

鑒于虛擬偶像和中之人之間的密切聯(lián)系，一旦發(fā)生二者割裂的情況，就有可能在粉絲圈內(nèi)引發(fā)負(fù)面輿情。被視為VTuber鼻祖的絆愛于2022年2月26日后無(wú)期限終止活動(dòng)，進(jìn)入“休眠”，而造成這一結(jié)果的一個(gè)重要原因是其背后運(yùn)營(yíng)方曾推出“四個(gè)絆愛”企劃，計(jì)劃讓絆愛的中之人增加至4人，此舉割裂了絆愛和初代中之人之間的一一對(duì)應(yīng)關(guān)系，因此遭到粉絲的強(qiáng)烈抵制，紛紛取關(guān)賬號(hào)；盡管一年后運(yùn)營(yíng)方向粉絲妥協(xié)放棄了這一企劃，但絆愛卻因此錯(cuò)過了最佳發(fā)展機(jī)遇，泯然于眾多新興虛擬偶像中。

（2）中之人“開盒⑧”風(fēng)險(xiǎn)

虛擬偶像的完美人設(shè)和其背后的中之人通常存在很大反差，一旦中之人被開盒，二者之間的反差可能會(huì)給虛擬偶像帶來負(fù)面影響，更容易令中之人身上的負(fù)面新聞?dòng)绊懱摂M偶像。VirtuaReal的虛擬偶像羅伊Roi，曾被扒出中之人已經(jīng)結(jié)婚，而遭到粉絲脫粉。

三、虛擬偶像相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)之防范

如第二部分所分析，虛擬偶像身上的潛在風(fēng)險(xiǎn)，有些和真人偶像相同，有些僅存在于虛擬偶像身上。鑒于相同部分的風(fēng)險(xiǎn)此前已有過眾多專業(yè)文章討論，在此不再贅述。本部分主要討論一下虛擬偶像身上常見的專有法律風(fēng)險(xiǎn)之防范。

1、虛擬偶像形象設(shè)計(jì)法律風(fēng)險(xiǎn)防范

虛擬偶像前端呈現(xiàn)為虛擬形象，后端是計(jì)算機(jī)程序，后期還有中之人的加入，是多方參與創(chuàng)作的成果。在此情況下，為了完整全面的獲得虛擬偶像的權(quán)益，運(yùn)營(yíng)方需要從參與者處獲得完整的權(quán)利讓渡或授權(quán)，至少應(yīng)該包括如下方面：（1）計(jì)算機(jī)軟件開發(fā)者的著作權(quán)（包括著作人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)）轉(zhuǎn)讓或授權(quán)，以及后續(xù)改編作品的著作權(quán)；（2）虛擬形象設(shè)計(jì)者的著作權(quán)（包括著作人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)），以及改編或衍生作品的著作權(quán)；（3）中之人的動(dòng)作/表情表演授權(quán)，包括但不限于對(duì)于演員表演進(jìn)行捕捉、拍攝所形成的錄像制品和視聽作品的著作權(quán)；（4）中之人的聲音權(quán)和表演授權(quán)，其中聲音權(quán)源自《民法典》第1023條2款規(guī)定，即“對(duì)自然人聲音的保護(hù)，參照適用肖像權(quán)保護(hù)的有關(guān)規(guī)定”，首次明確將樂自然人的聲音權(quán)益作為一般人格權(quán)予以保護(hù)；聲音表演則涉及中之人根據(jù)虛擬偶像的人設(shè)進(jìn)行既定或即興聲音表演。與此同時(shí)，還需要進(jìn)一步要求上述原始權(quán)利人就其讓渡或授權(quán)的權(quán)利客體給出權(quán)利清潔的保證和承諾，包括但不限于原創(chuàng)性承諾、已獲得相關(guān)上游權(quán)利人充分授權(quán)承諾和不侵權(quán)承諾。遺漏上述任何一方，都可能對(duì)后續(xù)虛擬偶像的運(yùn)營(yíng)帶來法律風(fēng)險(xiǎn)。

如果虛擬偶像是超寫實(shí)類虛擬偶像，還應(yīng)該進(jìn)一步獲得相應(yīng)真人偶像的肖像權(quán)的和一般人格權(quán)的使用授權(quán)，以及進(jìn)行商業(yè)開發(fā)的權(quán)利。這里需要著重強(qiáng)調(diào)一般人格權(quán)。根據(jù)《民法典》第九百九十條規(guī)定，一般人格權(quán)指的是除生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名稱權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)等人格權(quán)外，自然人享有基于人身自由、人格尊嚴(yán)產(chǎn)生的其他人格權(quán)益，例如與權(quán)利人之間的親密社會(huì)關(guān)系等。何某與上海某人工智能科技有限公司網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)糾紛⑨就是一例。該案中，一審法院北京互聯(lián)網(wǎng)法院認(rèn)為，涉案智能軟件“叨叨”的核心邏輯是通過創(chuàng)設(shè)虛擬的AI角色，將自然人的姓名、肖像、人格特點(diǎn)等綜合而成的整體形象投射到AI角色上，并且讓用戶可以與AI角色設(shè)置一定的虛擬身份關(guān)系，這是對(duì)原告整體形象和人格表征的利用；案涉軟件預(yù)設(shè)了用戶可以選擇與原告建立的各種關(guān)系和稱呼，這屬于原告人格自由利益的范疇，涉及原告人格尊嚴(yán)被尊重的利益。被告未獲原告許可以上述方式利用原告的姓名、肖像和人格要素，侵害了原告的姓名權(quán)、肖像權(quán)和一般人格權(quán)。超寫實(shí)虛擬偶像因?yàn)榕c真人偶像的高度近似性，很容讓受眾將其等同于真人偶像，在與粉絲互動(dòng)中可能產(chǎn)生一般人格權(quán)所規(guī)制的言語(yǔ)或行動(dòng)。

2、直播帶貨/代言法律風(fēng)險(xiǎn)防范

虛擬偶像參與直播帶貨或商業(yè)廣告代言，無(wú)論其是否具備法定身份（即直播營(yíng)銷人員或廣告代言人），仍應(yīng)當(dāng)遵循《廣告法》《網(wǎng)絡(luò)直播營(yíng)銷管理辦法（試行）》等規(guī)范性文件的要求和指引，以保證直播活動(dòng)和相關(guān)商業(yè)廣告整體符合法律法規(guī)的要求，這和真人偶像參與直播帶貨或廣告代言一致，在此不再贅述。

需要指出的是，因?yàn)樘摂M偶像不具備民事主體身份，虛擬偶像參與直播帶貨/商業(yè)廣告仍屬于監(jiān)管盲區(qū)：

（1）基于現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定，虛擬偶像不屬于直播營(yíng)銷人員或廣告代言人，目前無(wú)法根據(jù)《廣告法》要求其履行廣告代言人職責(zé)。隨著虛擬偶像在商業(yè)廣告中的廣泛應(yīng)用，主管機(jī)關(guān)是否會(huì)通過修改《廣告法》將虛擬偶像納入廣告代言人進(jìn)行監(jiān)管，我們拭目以待。

（2）虛擬偶像進(jìn)行商業(yè)廣告代言是否會(huì)有品類限制?！稄V告法》第三十八條規(guī)定，廣告代言人“不得為其未使用過的商品或者未接受過的服務(wù)作推薦、證明”。基于這一規(guī)定，男性藝人偶像對(duì)于一些女性專用的商品或者服務(wù)無(wú)法進(jìn)行代言，反之亦然。鑒于虛擬偶像暫時(shí)不被認(rèn)定為廣告代言人，因此不受此限制。但正如我們?cè)谏衔闹兴?，虛擬偶像通常都有嚴(yán)格的人格設(shè)定的，再加上二次元領(lǐng)域的粉絲文化特質(zhì)，實(shí)際上虛擬偶像可以代言的商品或者服務(wù)受限更多。

（3）在廣告代言違規(guī)的情況下如何進(jìn)行處罰的問題。例如《廣告法》第三十八條規(guī)定，“對(duì)在虛假?gòu)V告中作推薦、證明受到行政處罰未滿三年的自然人、法人或者其他組織，不得利用其作為廣告代言人”。鑒于虛擬偶像不能構(gòu)成廣告代言人，因此暫無(wú)法律依據(jù)可以支撐給虛擬偶像或其運(yùn)營(yíng)方進(jìn)行處罰。

3、中之人法律風(fēng)險(xiǎn)防范

盡管虛擬偶像的運(yùn)營(yíng)方都會(huì)和中之人簽署《保密協(xié)議》，要求中之人對(duì)于其身份及工作內(nèi)容嚴(yán)格保密，但是中之人被“開盒”仍屢見不鮮。而之所以如此，一方面是粉絲及大眾對(duì)虛擬偶像背后的中之人懷有強(qiáng)烈的好奇心，這驅(qū)使他們嘗試各種手段試圖鎖定中之人的身份；另一方面也和中之人出于各種目的通過匿名社交媒體賬號(hào)發(fā)布個(gè)人動(dòng)態(tài)相關(guān)。文首所提及的“嘉樂休眠事件”，就是粉絲將珈樂背后中之人發(fā)布于網(wǎng)易云音樂或微播上的個(gè)人動(dòng)態(tài)關(guān)聯(lián)匹配后造成的。

作為虛擬偶像的運(yùn)營(yíng)方，為防范中之人“開盒”，建議從如下三個(gè)方面著手：

（1）從中之人和運(yùn)營(yíng)方的法律關(guān)系看，藝人經(jīng)紀(jì)合約為首選，避免簽署公司和員工之間的勞動(dòng)合同。前者之間是平等民事主體之間的民事法律關(guān)系，適用《合同法》進(jìn)行調(diào)整；后者是用人單位和勞動(dòng)者之間的勞動(dòng)關(guān)系，適用《勞動(dòng)合同法》進(jìn)行調(diào)整，二者在立法初衷、法律關(guān)系、適用的法律、糾紛解決和救濟(jì)方式上都存在巨大差異。

（2）從《保密協(xié)議》或《藝人經(jīng)紀(jì)合約》保密條款設(shè)置角度看，進(jìn)一步細(xì)化對(duì)于中之人個(gè)人社交賬號(hào)的管理制度（如個(gè)人社交賬號(hào)小號(hào)報(bào)備）、信息發(fā)布報(bào)備制度和個(gè)人行蹤保密規(guī)則，降低粉絲利用各種間接信息鎖定中之人的潛在風(fēng)險(xiǎn)。

（3）加強(qiáng)對(duì)中之人保密意識(shí)的培訓(xùn)。

四、結(jié)語(yǔ)

近兩年元宇宙的興起給虛擬偶像注入了又一劑強(qiáng)心劑，助推虛擬偶像行業(yè)快速發(fā)展。根據(jù)艾瑞咨詢發(fā)布的《2021中國(guó)虛擬偶像行業(yè)發(fā)展及網(wǎng)民調(diào)查研究報(bào)告》，2020年中國(guó)虛擬偶像核心產(chǎn)業(yè)規(guī)模為34.6億元，較去年同比增長(zhǎng)70.3%；預(yù)計(jì)2021年將達(dá)到62.2億元，發(fā)展速度進(jìn)一步加快?？梢灶A(yù)料的是，隨著產(chǎn)業(yè)的飛速發(fā)展，虛擬偶像將越來越多的參與到各個(gè)行業(yè)，而防范和降低其身上存在的倫理問題和法律問題，將會(huì)是這一行業(yè)健康發(fā)展的一個(gè)重要條件。

作者簡(jiǎn)介：

糜志彬，北京市君澤君律師事務(wù)所合伙人。糜志彬律師專注于娛樂和傳媒行業(yè)，在行業(yè)內(nèi)深耕十余年，長(zhǎng)期服務(wù)于國(guó)內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)巨頭和行業(yè)頭部企業(yè)，如阿里大文娛集團(tuán)、蘇寧體育、芒果TV等，兼顧非訴業(yè)務(wù)和訴訟業(yè)務(wù)，具有豐富的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)。熟悉互聯(lián)網(wǎng)、影視劇、音樂、游戲、網(wǎng)文等行業(yè)規(guī)則和公司運(yùn)營(yíng)規(guī)范，其提供的服務(wù)方案兼顧法律層面和業(yè)務(wù)實(shí)際，更為貼合客戶需求，更好的維護(hù)客戶利益。

文中注解：

①A-SOUL是樂華娛樂推出的一個(gè)虛擬偶像女團(tuán)，由字節(jié)跳動(dòng)旗下朝夕光年工作室負(fù)責(zé)技術(shù)支持和日常運(yùn)營(yíng)，組合包含嘉然（Diana）、向晚(Ava)、貝拉（Bella）、珈樂（Carol）和乃琳（Eileen）五位成員，于2020年11月23日以“樂華娛樂首個(gè)虛擬偶像團(tuán)體”名義出道，其后快速破圈，成為業(yè)內(nèi)頂流虛擬偶像團(tuán)體。

②“休眠”指代該形象將不再公開進(jìn)行表演。

③對(duì)應(yīng)日語(yǔ)“中の人”，源自吉田戰(zhàn)車1997年在《周刊Fami通》上連載的漫畫《ゴッドボンボン》中的臺(tái)詞，最初指的是機(jī)器人的操縱者，之后迅速演變?yōu)椴寂挤碌难輪T并流傳使用，成為對(duì)這一職業(yè)的主流稱呼。在虛擬偶像語(yǔ)境下，中之人指操縱虛擬偶像進(jìn)行直播的人，包括動(dòng)作表演演員、聲優(yōu)、表情演員等。以上信息引自萌娘百科，https://zh.moegirl.org.cn/%E4%B8%AD%

E4%B9%8B%E4%BA%BA。?

④次世代是下一代的意思，譯自英文NextGeneration，用作修飾詞時(shí)通常指尚未成熟并被普遍應(yīng)用或成為主流，次世代技術(shù)、次世代科學(xué)皆如是。

⑤引自萌娘百科，https://zh.moegirl.org.cn/%E8%99%9A%E6%8B%9FUP%E4%B8%BB/%E6%A2 %97#個(gè)人勢(shì)。

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