數(shù)據(jù)監(jiān)管觀察 | 深圳數(shù)據(jù)領(lǐng)域綜合性立法的探索與創(chuàng)新【走出去智庫】-ESG跨境

走出去智庫觀察

由走出去智庫（CGGT）提供學(xué)術(shù)資源支持的《深圳法治評論》2022年第二期已經(jīng)付印，本期主題聚焦深圳法治先行示范城市建設(shè)和法治創(chuàng)新舉措。

2021年5月，中央全面依法治國委員會印發(fā)《關(guān)于支持深圳建設(shè)中國特色社會主義法治先行示范城市的意見》，從中央層面對深圳的法治建設(shè)作出部署、擘畫藍(lán)圖。建設(shè)中國特色社會主義法治先行示范城市是建設(shè)社會主義法治國家的重要探索，也是推動城市治理體系和治理能力現(xiàn)代化的重要路徑。

《深圳法治評論》由中共深圳市委全面依法治市委員會辦公室、深圳市司法局主辦，定位于高端領(lǐng)導(dǎo)決策讀物，聚焦深圳法治建設(shè)，刊發(fā)高水平、可實操的應(yīng)用性政策研究，輔助市領(lǐng)導(dǎo)及本市黨政機關(guān)領(lǐng)導(dǎo)干部法治建設(shè)方面決策，為支持深圳建設(shè)中國特色社會主義法治先行示范城市建言獻(xiàn)策。

自2020年創(chuàng)刊起，走出去智庫（CGGT）即為該高端決策讀物提供學(xué)術(shù)資源支持。

由深圳市人民代表大會常務(wù)委員會法制工作委員會辦公室雷偉珍撰寫的文章《深圳數(shù)據(jù)領(lǐng)域綜合性立法的探索與創(chuàng)新》刊登在《深圳法治評論》2022年第二期專論欄目，今天走出去智庫（CGGT）刊發(fā)該文，供關(guān)注數(shù)據(jù)監(jiān)管的讀者參考。

要 點

CGGT，CHINA GOING GLOBAL THINKTANK

1、深圳有必要在數(shù)據(jù)治理法律制度構(gòu)建方面先行先試，通過經(jīng)濟特區(qū)立法，著力平衡發(fā)展數(shù)字經(jīng)濟與保護(hù)個人數(shù)據(jù)、數(shù)據(jù)開發(fā)利用與數(shù)據(jù)安全之間的關(guān)系，力圖在確保數(shù)據(jù)安全、保護(hù)個人數(shù)據(jù)的基礎(chǔ)上，最大程度地激發(fā)、釋放數(shù)據(jù)作為生產(chǎn)要素的經(jīng)濟價值，為深圳市數(shù)字產(chǎn)業(yè)、數(shù)字經(jīng)濟的發(fā)展提供良好的法治環(huán)境。

2、為促進(jìn)實現(xiàn)數(shù)據(jù)要素價值，《深圳經(jīng)濟特區(qū)數(shù)據(jù)條例》填補目前數(shù)據(jù)交易、公平競爭相關(guān)法律規(guī)范的空白，探索培育數(shù)據(jù)要素市場。

3、深圳市人大常委會充分發(fā)揮經(jīng)濟特區(qū)立法的變通和創(chuàng)新優(yōu)勢，對個人數(shù)據(jù)保護(hù)、公共數(shù)據(jù)治理、數(shù)據(jù)要素市場培育作出一系列創(chuàng)設(shè)性規(guī)定，為國家相關(guān)立法作出積極探索，為數(shù)據(jù)立法做好先行示范。

正 文

CGGT，CHINA GOING GLOBAL THINKTANK

2021 年 6 月 29 日，深圳市人大常委會出臺《深圳經(jīng)濟特區(qū)數(shù)據(jù)條例》（以下簡稱《條例》）?！稐l例》是國內(nèi)數(shù)據(jù)領(lǐng)域首部綜合性立法，內(nèi)容涵蓋個人數(shù)據(jù)、公共數(shù)據(jù)、數(shù)據(jù)要素市場、數(shù)據(jù)安全等方面，為強化個人數(shù)據(jù)保護(hù)、加強公共數(shù)據(jù)管理、培育數(shù)據(jù)要素市場提供了法治保障和制度環(huán)境，為我國《個人信息保護(hù)法》的出臺作出有益探索，對促進(jìn)數(shù)據(jù)治理體系和治理能力現(xiàn)代化具有先行示范意義。

《條例》的出臺背景

自2014 年“大數(shù)據(jù)”首次寫入政府工作報告，數(shù)據(jù)快速成為社會關(guān)注的熱點。2016 年“十三五”規(guī)劃綱要提出，“實施國家大數(shù)據(jù)戰(zhàn)略”，將大數(shù)據(jù)正式上升為國家戰(zhàn)略。2020 年 4 月，《中共中央?國務(wù)院關(guān)于構(gòu)建更加完善的要素市場化配置體制機制的意見》將數(shù)據(jù)列為五種生產(chǎn)要素之一，提出“加快培育數(shù)據(jù)要素市場”。同年?5 月，《中共中央?國務(wù)院關(guān)于新時代加快完善社會主義市場經(jīng)濟體制的意見》再次強調(diào)“加快培育發(fā)展數(shù)據(jù)要素市場”。至此，數(shù)據(jù)的戰(zhàn)略性地位進(jìn)一步提升。同年 10 月，中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳印發(fā)《深圳建設(shè)中國特色社會主義先行示范區(qū)綜合改革試點實施方案（2020—2025 年）》（以下簡稱《綜合改革實施方案》），要求深圳在數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)制度、數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)保護(hù)和利用新機制、數(shù)據(jù)隱私保護(hù)制度、政府?dāng)?shù)據(jù)共享開放，以及數(shù)據(jù)交易等方面先行探索。

為貫徹中共中央、國務(wù)院關(guān)于大數(shù)據(jù)戰(zhàn)略的決策部署，落實《綜合改革實施方案》有關(guān)要求，深圳有必要在數(shù)據(jù)治理法律制度構(gòu)建方面先行先試，通過經(jīng)濟特區(qū)立法，著力平衡發(fā)展數(shù)字經(jīng)濟與保護(hù)個人數(shù)據(jù)、數(shù)據(jù)開發(fā)利用與數(shù)據(jù)安全之間的關(guān)系，力圖在確保數(shù)據(jù)安全、保護(hù)個人數(shù)據(jù)的基礎(chǔ)上，最大程度地激發(fā)、釋放數(shù)據(jù)作為生產(chǎn)要素的經(jīng)濟價值，為深圳市數(shù)字產(chǎn)業(yè)、數(shù)字經(jīng)濟的發(fā)展提供良好的法治環(huán)境。

《條例》的主要制度創(chuàng)新

探索確定數(shù)據(jù)相關(guān)權(quán)益范圍和類型

雖然目前就數(shù)據(jù)權(quán)屬問題還未形成統(tǒng)一認(rèn)識，難以通過地方性法規(guī)旗幟鮮明地創(chuàng)設(shè)“數(shù)據(jù)權(quán)”這一新的權(quán)利類型，但是對于“個人數(shù)據(jù)具有人格權(quán)屬性”“企業(yè)對其投入大量智力勞動成果形成的數(shù)據(jù)產(chǎn)品和服務(wù)具有財產(chǎn)性權(quán)益”已經(jīng)取得普遍共識。基于這一認(rèn)識，《條例》率先在立法中探索確定數(shù)據(jù)相關(guān)權(quán)益范圍和類型，明確自然人對個人數(shù)據(jù)依法享有人格權(quán)益，包括知情同意、補充更正、刪除、查閱復(fù)制等權(quán)益；自然人、法人和非法人組織對其合法處理數(shù)據(jù)形成的數(shù)據(jù)產(chǎn)品和服務(wù)享有法律、法規(guī)規(guī)定的財產(chǎn)權(quán)益，可以依法自主使用，取得收益，進(jìn)行處分。

強化個人數(shù)據(jù)保護(hù)

為強化個人數(shù)據(jù)保護(hù)，規(guī)范個人數(shù)據(jù)處理活動，《條例》明確了處理個人數(shù)據(jù)的基本原則，構(gòu)建以“告知—同意”為基礎(chǔ)的個人數(shù)據(jù)處理基本規(guī)則，并對生物識別數(shù)據(jù)、用戶畫像和個性化推薦作出首創(chuàng)性規(guī)定。

一是為避免生物識別數(shù)據(jù)的濫用，嚴(yán)格限制處理生物識別數(shù)據(jù)。要求處理生物識別數(shù)據(jù)時，除了該生物識別數(shù)據(jù)為處理個人數(shù)據(jù)目的所必需，而且不能為其他非生物識別數(shù)據(jù)所替代的情形外，應(yīng)當(dāng)同時提供處理其他非生物識別數(shù)據(jù)的替代方案。二是在不阻礙用戶畫像和個性化推薦等新興數(shù)據(jù)應(yīng)用技術(shù)發(fā)展的前提下，合理規(guī)范用戶畫像和個性化推薦的應(yīng)用。規(guī)定數(shù)據(jù)處理者可以基于提升產(chǎn)品或者服務(wù)質(zhì)量的目的，對自然人進(jìn)行用戶畫像，但應(yīng)當(dāng)明示用戶畫像的主要規(guī)則和用途。同時，自然人也有權(quán)拒絕數(shù)據(jù)處理者對其進(jìn)行上述用戶畫像，以及基于用戶畫像進(jìn)行的個性化推薦，數(shù)據(jù)處理者也應(yīng)當(dāng)為其提供拒絕的途徑。

推動公共數(shù)據(jù)最大限度開放

基于公共數(shù)據(jù)的公共資源屬性，《條例》建立了公共數(shù)據(jù)開放管理制度，要求公共數(shù)據(jù)應(yīng)當(dāng)在法律、法規(guī)允許的范圍內(nèi)最大限度開放，最大程度地實現(xiàn)公共數(shù)據(jù)的價值。

一是合理界定公共數(shù)據(jù)范圍，規(guī)定公共管理和服務(wù)機構(gòu)在依法履行公共管理職責(zé)或者提供公共服務(wù)過程中，產(chǎn)生、處理的數(shù)據(jù)均屬于公共數(shù)據(jù)，明確將提供教育、衛(wèi)生健康、社會福利、供水、供電、供氣、環(huán)境保護(hù)、公共交通和其他公共服務(wù)的組織納入公共管理和服務(wù)機構(gòu)范圍。二是確立公共數(shù)據(jù)開放分類分級、需求導(dǎo)向、安全可控的原則。三是明確公共數(shù)據(jù)開放不得收取任何費用。四是建設(shè)統(tǒng)一高效的公共數(shù)據(jù)開放平臺，組織公共管理和服務(wù)機構(gòu)通過平臺向社會開放公共數(shù)據(jù)。

探索培育數(shù)據(jù)要素市場

為促進(jìn)實現(xiàn)數(shù)據(jù)要素價值，《條例》填補目前數(shù)據(jù)交易、公平競爭相關(guān)法律規(guī)范的空白，探索培育數(shù)據(jù)要素市場。

一是充分尊重市場主體的意志，在鼓勵市場主體通過依法設(shè)立的數(shù)據(jù)交易平臺進(jìn)行數(shù)據(jù)交易的同時，允許依法自行交易。二是明確數(shù)據(jù)交易范圍為“合法處理數(shù)據(jù)形成的數(shù)據(jù)產(chǎn)品和服務(wù)”，并從反面禁止交易包含個人數(shù)據(jù)且未經(jīng)相關(guān)權(quán)利人同意的數(shù)據(jù)產(chǎn)品和服務(wù)，以及包含未經(jīng)依法開放的公共數(shù)據(jù)的數(shù)據(jù)產(chǎn)品和服務(wù)。三是在國內(nèi)立法中首次確立數(shù)據(jù)公平競爭有關(guān)制度，建立有序的數(shù)據(jù)要素市場競爭規(guī)則，禁止實施“搭便車”“不勞而獲”“大數(shù)據(jù)殺熟”等排除、限制數(shù)據(jù)要素市場競爭的行為，并對數(shù)據(jù)不正當(dāng)競爭行為設(shè)置了較高的法律責(zé)任。

保護(hù)數(shù)據(jù)全生命周期安全

《條例》在《數(shù)據(jù)安全法》的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步細(xì)化數(shù)據(jù)安全保護(hù)的相關(guān)內(nèi)容，并強化對敏感個人數(shù)據(jù)和重要數(shù)據(jù)的保護(hù)。

一是對敏感個人數(shù)據(jù)或者重要數(shù)據(jù)處理者設(shè)置更加嚴(yán)格的安全管理責(zé)任，要求數(shù)據(jù)處理者按照規(guī)定設(shè)立數(shù)據(jù)安全管理機構(gòu)、明確數(shù)據(jù)安全管理責(zé)任人，并實施特別技術(shù)保護(hù)。二是要求深圳市網(wǎng)信部門統(tǒng)籌協(xié)調(diào)相關(guān)主管部門和行業(yè)主管部門重點保護(hù)重要數(shù)據(jù)。三是要求數(shù)據(jù)處理者針對敏感個人數(shù)據(jù)和重要數(shù)據(jù)制定去標(biāo)識化或匿名化處理等安全措施。四是要求敏感個人數(shù)據(jù)或者重要數(shù)據(jù)處理者定期開展風(fēng)險評估，并向有關(guān)主管部門報送風(fēng)險評估報告。

建立數(shù)據(jù)領(lǐng)域公益訴訟制度

為緩解當(dāng)前數(shù)據(jù)維權(quán)艱難的現(xiàn)狀，《條例》參考2020 年 9 月最高人民檢察院出臺的《關(guān)于積極穩(wěn)妥拓展公益訴訟案件范圍的指導(dǎo)意見》中關(guān)于“將個人信息保護(hù)作為網(wǎng)絡(luò)侵害領(lǐng)域公益訴訟的辦案重點”的意見，在地方立法中首次確立數(shù)據(jù)領(lǐng)域的公益訴訟制度，規(guī)定人民檢察院和法律、法規(guī)規(guī)定的組織可以就違規(guī)處理數(shù)據(jù)致使國家利益或公共利益受到損害的行為，依法提起民事公益訴訟；人民檢察院還可以對違法行使職權(quán)或不作為致使國家利益或公共利益受到損害的行政機關(guān)，提出檢察建議或提起行政公益訴訟。

《條例》的重要現(xiàn)實意義

用足用好經(jīng)濟特區(qū)立法權(quán)，為國家相關(guān)立法先行探索

深圳市人大常委會充分發(fā)揮經(jīng)濟特區(qū)立法的變通和創(chuàng)新優(yōu)勢，對個人數(shù)據(jù)保護(hù)、公共數(shù)據(jù)治理、數(shù)據(jù)要素市場培育作出一系列創(chuàng)設(shè)性規(guī)定，為國家相關(guān)立法作出積極探索，為數(shù)據(jù)立法做好先行示范?！稐l例》審議期間，深圳市人大常委會始終與全國人大常委會法工委保持密切溝通，確保數(shù)據(jù)立法方向不偏倚。全國人大常委會法工委就《個人信息保護(hù)法》赴深圳調(diào)研時，專門聽取深圳市人大常委會法工委關(guān)于《條例》審議修改的報告，以及對個人信息保護(hù)立法的意見建議，并對《條例》的一些制度探索給予高度評價。最終出臺的《個人信息保護(hù)法》也吸收了《條例》的部分制度設(shè)計。

為數(shù)據(jù)治理體系和治理能力現(xiàn)代化提供制度供給，以立法引領(lǐng)推動深圳數(shù)字改革

重大改革于法有據(jù)，立法先行是保障深圳發(fā)展的重要經(jīng)驗。作為深圳市新興領(lǐng)域立法項目之一，《條例》以數(shù)據(jù)生產(chǎn)要素為對象，以釋放數(shù)據(jù)價值為目標(biāo)，以守住數(shù)據(jù)安全為底線，以建立健全數(shù)據(jù)全生命周期秩序規(guī)則為核心，以推動數(shù)據(jù)有序管理和流轉(zhuǎn)為主要活動，為數(shù)據(jù)治理體系和治理能力現(xiàn)代化提供制度供給，從立法層面破解制約深圳改革開放和經(jīng)濟社會發(fā)展的關(guān)鍵發(fā)展難題，是落實《綜合改革實施方案》有關(guān)要求的一項重要舉措，也是以高質(zhì)量立法引領(lǐng)和推動深圳建設(shè)先行示范區(qū)綜合試點改革的一次生動實踐。在2021 年 10 月國務(wù)院新聞辦公室舉行的深圳綜合改革試點實施一周年主要進(jìn)展成效情況發(fā)布會上，《條例》被作為重要的實踐創(chuàng)新成果和制度創(chuàng)新成果進(jìn)行介紹。

堅持全過程人民民主，提升人民群眾對立法的獲得感

深圳市人大常委會始終踐行以人民為中心的發(fā)展思想，堅持將民主立法貫穿立法的全過程。在《條例》審議過程中，深圳市人大常委會充分發(fā)揮立法聯(lián)系點等平臺作用，把實地調(diào)研、公開征求意見與召開座談會等方式相結(jié)合，廣泛聽取社會各界的意見建議，使《條例》審議成為廣納群言、集中民智、反映民情、體現(xiàn)民意的過程，從程序上為《條例》成為廣泛凝聚共識的良法奠定基礎(chǔ)。在具體規(guī)定中，《條例》針對社會廣泛關(guān)注的“手機App 不全面授權(quán)就不讓用”“強制刷臉進(jìn)小區(qū)”“強制個性化推薦”“大數(shù)據(jù)殺熟”等問題，一一做出回應(yīng)，真正做到“人民有所呼，立法有所應(yīng)”。正是因為始終堅持發(fā)展全過程人民民主，讓人民群眾切實感受到立法對其合理訴求的關(guān)注與回應(yīng)，增強了其對立法的獲得感，《條例》出臺后，各方反響熱烈，多方媒體報道，廣獲好評。

延展閱讀

跨境數(shù)據(jù)觀察 | 美國域外數(shù)據(jù)管轄權(quán)問題與中國應(yīng)對策略

國際仲裁觀察 | 香港仲裁制度改革與深圳商事仲裁借鑒

數(shù)據(jù)合規(guī)觀察 | 深圳企業(yè)數(shù)據(jù)合規(guī)管理體系建設(shè)的實施路徑

跨境合規(guī)觀察 | 海能達(dá)出口管制合規(guī)管理探索與實踐

反壟斷觀察 | 互聯(lián)網(wǎng)壟斷訴訟案例：平臺運營方濫用市場支配地位探究

數(shù)據(jù)治理觀察 | 深圳數(shù)據(jù)立法若干問題述評

跨境數(shù)據(jù)觀察 | 數(shù)據(jù)跨境流動的制度原理與規(guī)則設(shè)計的深圳思考

企業(yè)合規(guī)觀察 | 企業(yè)合規(guī)不起訴制度探析

企業(yè)合規(guī)觀察 | 比亞迪基于綠色戰(zhàn)略發(fā)展的知識產(chǎn)權(quán)合規(guī)管理實踐

企業(yè)合規(guī)觀察 | 曾輝：華僑城集團(tuán)探索構(gòu)建“四位一體”全面風(fēng)險管理體系

特別聲明：以上文章內(nèi)容僅代表作者本人觀點，不代表ESG跨境電商觀點或立場。如有關(guān)于作品內(nèi)容、版權(quán)或其它問題請于作品發(fā)表后的30日內(nèi)與ESG跨境電商聯(lián)系。