商標(biāo)轉(zhuǎn)讓中的幾大坑，不注意你的錢可能就白花了！-ESG跨境

一年之計在于春，雖然第一季度都快過去了，但從更近的亞馬遜開店熱度來看，還是不少人摩拳擦掌預(yù)備在跨境電商上大展身手。

然而對于不少賣家來說，萬事俱備只欠東風(fēng)，而R標(biāo)就是那個東風(fēng)，畢竟，現(xiàn)在商標(biāo)的優(yōu)勢太多了。這個時候，由于商標(biāo)申請注冊的時間較長，不少急于開辟事業(yè)版圖的賣家往往選擇商標(biāo)轉(zhuǎn)讓這個方法，直接購置一個現(xiàn)場商標(biāo)。

不過，心急吃不了熱豆腐，商標(biāo)轉(zhuǎn)讓流程中，其實還藏著不少雷區(qū)，今天整理了一些注意事項，讓大家擦亮眼睛，免得錢花了，商標(biāo)也沒撈著就虧大了。

1、商標(biāo)是否已經(jīng)核準(zhǔn)注冊

如果交易的商標(biāo)基本沒有注冊，或者在商標(biāo)期滿時未續(xù)展，或者已經(jīng)被依法撤銷或被發(fā)表無效，則該商標(biāo)就沒有法律上的商標(biāo)專用權(quán)可言。

若該商標(biāo)基本沒有注冊，則任何人都有權(quán)應(yīng)用該商標(biāo)；

若該商標(biāo)注冊商標(biāo)被撤銷、被發(fā)表無效或者期滿不再續(xù)展的，則任何人都能在該商標(biāo)自撤銷、發(fā)表無效或者注銷之日起一年后，向商標(biāo)局在相同或者近似的商品上就該商標(biāo)提出商標(biāo)注冊申請。

以上情形的涌現(xiàn)，都將妨害我們從商標(biāo)交易中獲得該商標(biāo)的專用權(quán)等權(quán)力。

當(dāng)然，假設(shè)未注冊或未續(xù)展注冊的商標(biāo)是 或知名商品的特著名稱、外觀（包裝、裝飾），還是可以享受《商標(biāo)法》或《反不正當(dāng)競爭法》的保護(hù)，不過，要主意 或知名商品的特著名稱或外觀，并不是一件容易的事情。

2、對方是否有權(quán)處理商標(biāo)權(quán)

查明商標(biāo)注冊的真實性后，還要了解與你交易的人是否有以下情形：

a.是否有權(quán)力處理這個注冊商標(biāo)

b.他是不是這個注冊商標(biāo)的權(quán)力人(注冊人或所有人)

c.或者經(jīng)過權(quán)力人特殊授權(quán)的代理人

d.或者許可轉(zhuǎn)授權(quán)的被允許人

e.如果商標(biāo)是共有的，他是否經(jīng)過共有人的贊成？

可以通過查驗以下材料來了解交易商標(biāo)的真正權(quán)力人是誰、目前誰有權(quán)力將商標(biāo)轉(zhuǎn)讓、允許或質(zhì)押等：

a.商標(biāo)注冊證書

b.商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同

c.交易授權(quán)書

d.或者查詢商標(biāo)公告

e.該轉(zhuǎn)讓商標(biāo) 的商標(biāo)網(wǎng)

3、商標(biāo)注冊何時到期

商標(biāo)注冊皆有期限，大部分 的商標(biāo)有效期是10年（有些是從申請日開端算，有些是從注冊日開端算）；不過，期滿可以續(xù)展注冊（商標(biāo)到期后沒有進(jìn)行續(xù)展的，依據(jù)每個 的情形會必定時間的寬限期，寬限期內(nèi)仍未進(jìn)行續(xù)展的，商標(biāo)將無效）。

重要的問題是，如果商標(biāo)注冊已經(jīng)快要到期了，相關(guān)交易方要督促商標(biāo)注冊人去完成續(xù)展手續(xù)。特殊是在轉(zhuǎn)讓前(轉(zhuǎn)讓后續(xù)展就是受讓人自己的事情了)，或者在允許、質(zhì)押期間，更要確保商標(biāo)注冊人的續(xù)展注冊，以免傷害自己的商業(yè)權(quán)益。

4、交易的商標(biāo)是否與核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)一致

對方商標(biāo)雖然核準(zhǔn)注冊了，但拿來交易的商標(biāo)是否與核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)一致呢？依據(jù)《商標(biāo)法》第56條，“注冊商標(biāo)的專用權(quán)，以核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)和核定應(yīng)用的商品為限。”（中國商標(biāo)法內(nèi)容可能與其他 商標(biāo)法表達(dá)不同）與注冊商標(biāo)不一致的（特殊是分別較大的）商標(biāo)，可能無法享有商標(biāo)專用權(quán)。買來應(yīng)用不當(dāng)心標(biāo)示注冊標(biāo)志的話，還可能構(gòu)成自行轉(zhuǎn)變注冊商標(biāo)或冒充注冊商標(biāo)的違法行動。

5、商標(biāo)指定應(yīng)用的商品或服務(wù)項目有那些？

注冊商標(biāo)的專用權(quán)以核定應(yīng)用的商品或服務(wù)為限。（商標(biāo)是按國際尼斯分類進(jìn)行注冊的，一般將產(chǎn)品或服務(wù)分為45個類，申請人經(jīng)營的產(chǎn)品或者服務(wù)在分類中的哪個類，就在那個類申請注冊商標(biāo)）

要查明權(quán)力人是否超越核定應(yīng)用的規(guī)模，發(fā)放允許或從事轉(zhuǎn)讓，因為這可能引發(fā)商標(biāo)侵權(quán)等問題。

假如別人已經(jīng)在權(quán)力人超越核定應(yīng)用規(guī)模的哪些商品或服務(wù)上注冊了相同或近似的商標(biāo)。另外，也要核查自己需要應(yīng)用的產(chǎn)品或業(yè)務(wù)規(guī)模，是否與對方商標(biāo)注冊所指定的商品或服務(wù)項目一致，檢討對方商標(biāo)注冊與自己業(yè)務(wù)的契合度，也是非常關(guān)鍵的調(diào)查內(nèi)容。

6、商標(biāo)的版權(quán)在誰手中

目前，商標(biāo)的構(gòu)成要素對比厚實，包含文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)記、色彩組合和聲音等，以及上述要素的組合。其中的圖形、三維標(biāo)記、聲音以及文字（如廣告語），均有可能滿足作品的獨創(chuàng)性要求，而享有著作權(quán)的保護(hù)。

但是，這些商標(biāo)的著作權(quán)未必就在商標(biāo)權(quán)人手中。比如，依據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定，委托他人創(chuàng)作的作品，在未有商定的情況下，其著作權(quán)歸屬于創(chuàng)作人。

因此，如果商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)是委托他人創(chuàng)作的，在沒有商定權(quán)屬的情況下，該商標(biāo)即使享有著作權(quán)，那也是“別人家”的著作權(quán)，雖然商標(biāo)權(quán)人可以依據(jù)委托創(chuàng)作的目標(biāo)，持續(xù)合法應(yīng)用其商標(biāo)。

7、商標(biāo)注冊是否滿足授權(quán)條件

商標(biāo)注冊需要滿足明顯性、非功能性，以及不屬于禁用標(biāo)記、不侵占他人權(quán)力等一系列授權(quán)條件，因此，要對交易的商標(biāo)進(jìn)行評估，以免將來商標(biāo)因為違背法律規(guī)定，或者損害他人權(quán)力而被發(fā)表無效。

比如，商標(biāo)的明顯性較弱對于商標(biāo)保護(hù)的影響十分廣大，明顯性較弱的商標(biāo)容易被他人（包含競爭對手）合理應(yīng)用，而難以阻攔?？梢?，商標(biāo)的明顯性強(qiáng)弱對于商標(biāo)的保護(hù)規(guī)模或獨占規(guī)模影響甚大。

8、商標(biāo)是否變成通用名稱

依據(jù)2013年新《商標(biāo)法》第49條第2款，注冊商標(biāo)成為其核定應(yīng)用的商品的通用名稱的，任何單位或者個人均可以向商標(biāo)局申請撤銷該注冊商標(biāo)。

事實上，像HDMI（高清晰度多媒體接口）、Escalator（主動扶梯）、Thermos（熱水瓶）、Aspirin（阿司匹林）、Nylon（尼龍），本來都是有名企業(yè)的注冊商標(biāo)，后來都成為了相關(guān)產(chǎn)品的通用名稱。

在我國，“優(yōu)盤”（U盤）、“雪花”（面粉）等商標(biāo)，都被商評委或人民法院認(rèn)定為通用名稱，喪失了專用權(quán)。

9、是否存在相同或近似的商標(biāo)

有些 會進(jìn)行本質(zhì)審查，比如中國，美國，澳大利亞等，審查員會將近似或者相同商標(biāo)駁回，但有些 和地域不進(jìn)行本質(zhì)審查，只進(jìn)行形式審查（不自動駁回相同或近似商標(biāo)），比如，英國，歐盟等國，則需注意近似商標(biāo)的問題

如果你通過商標(biāo)轉(zhuǎn)讓、企業(yè)并購等方法收購對方商標(biāo)的所有權(quán)，為了避免將來存在相關(guān)商業(yè)標(biāo)記導(dǎo)致市場混雜，甚至違背法律強(qiáng)迫性規(guī)定，需要審核對方是否存在與交易商標(biāo)有近似等關(guān)系的商業(yè)標(biāo)記，并提高思考是不是需要把這些相關(guān)的防御商標(biāo)、結(jié)合商標(biāo)等商業(yè)標(biāo)記都一并移轉(zhuǎn)過來。

與交易商標(biāo)在相同或相似商品上注冊的近似商標(biāo)，以及在相似商品上注冊的相同商標(biāo)，應(yīng)該一并轉(zhuǎn)讓。這是《商標(biāo)法》上的強(qiáng)迫性要求，否則轉(zhuǎn)讓要遇到法律障礙。

10、是否容忍跨類注冊的相同或近似商標(biāo)

與交易商標(biāo)在不相同或不相相似商品上注冊的相同或近似商標(biāo)，商標(biāo)法并未要求必需一并轉(zhuǎn)讓，但是，從商業(yè)謹(jǐn)嚴(yán)的角度思考，還是要評估那些類別的相同或近似商標(biāo)，應(yīng)該一并收購過來，避免將來業(yè)務(wù)混雜。

比如，權(quán)力人有一枚商標(biāo)差異注冊在第12類汽車和28類玩具上，更好在收購汽車上的商標(biāo)時將玩具上的商標(biāo)一并收購過來，不要在收購之后分屬兩家，否則將來玩具汽車要與你的真正汽車在商標(biāo)應(yīng)用上產(chǎn)生沖突。

11、是否存在與交易商標(biāo)相同的商號或域名

為了有效保護(hù)商標(biāo)，有的企業(yè)不僅注冊了防御商標(biāo)和結(jié)合商標(biāo)，還把商標(biāo)與商號（企業(yè)名稱）、域名堅持了一致。雖然你把商標(biāo)買過來了，但人家還保存了與商標(biāo)相同的字號或域名，則需要思考這是你可以接收的結(jié)果嗎？如果上海米其玩具有限公司將“米其”玩具商標(biāo)賣給了你，但對方在商標(biāo)銷售后仍然叫做米其玩具公司，終究是一個潛伏的炸彈。想象一下，如果對方還在做玩具，雖然用不了“米其”商標(biāo)，但在玩具商品或其包裝上仍然醒目地打上“米其玩具公司”，消費者會分得很了解嗎？

12、商標(biāo)是否存在爭議

交易的商標(biāo)是否存在諸如權(quán)屬爭議、撤銷注冊或發(fā)表無效等爭議？如果存在這些爭議，對方將來完整可能失去對交易商標(biāo)的所有權(quán)，甚至交易商標(biāo)的注冊都因撤銷或無效而不復(fù)存在。值得注意的是，在一些商標(biāo)合同糾紛案件中，如果沒有明白商定，雖然商標(biāo)注冊人未披露商標(biāo)爭議事實，但他也不需承擔(dān)違約義務(wù)。

商標(biāo)轉(zhuǎn)讓流程中，其實還有很多其他小細(xì)節(jié)需要注意，大家可以找專業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)機(jī)構(gòu)，規(guī)避這些風(fēng)險。

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